实用新型由他人向专利局提出申请并且记载在申请日以后公布的专利申请文件中(2分)。 2.简述著作权与邻接权的区别。 (1)主体不同。著作权的主体是作品的作者或者其他著作权人，而邻接权的主体是作品的 传播者。(3分) (2)客体不同。著作权的客体是作品，而邻接权的客体是传播者所赋予作品的新的传播形 式。(3分) (3)两者的地位不同。著作权包括财产权和人身权是独立的，它可以单独行使，而邻接权 则依赖于著作权，它是从著作权邻接而来的一种权利，除表演者权外都属于财产权范畴。 (4分) 五、案例分析题(24分) 答：1.根据修改前《商标法》第八条规定，商标应具有独创性和显著性，直接表示商品或服 务功能等特点的文字、图形缺乏商标应有的显著性，不能起到商标的识别作用，不能作为商标 使用。新《商标法》对于这一条款作了较大的改动。根据该法第十一条规定，本身缺乏显著特 征的，“经过使用取得显著得特征的”可以作为商标注册。(8分) 2.从实际情况看，虽然申请商标“一卡通”文字对其指定使用的“金融服务、储蓄银行、信 用卡”等服务项目的特点有一定的叙述性，但经过申请人长期使用与广泛宣传，“一卡通”文字 与申请人之间建立了紧密的联系，该文字已经起到了识别服务来源的作用。而且，目前尚无证 据表明其他金融机构也在类似服务上使用“一卡通”文字。申请商标经过使用已经取得了显著 特征，并便于识别。一些对本商品或者服务的特点有描述性的标志，虽然会因为缺乏商标应有 的显著特征而在初始阶段难以获得注册，但由于这些标志往往比较浅显，与商品的联系比较直 接，容易被消费者所认知。如果经过企业长期的使用和广泛的宣传，使具有上述情形的标志与 该企业建立了紧密的联系，消费者一见到某标志就会自然地想到是该企业的产品或服务，那么 这一标志实际上就起到了商标的识别作用。(8分) 3.在商标评审实践中，一直是承认“经过使用取得显著得特征的”标志可以注册为商标 的，新《商标法》第十一条的有关规定，则为上述情形提供了明确的法律依据。本案中只有招商 银行一家在金融服务上使用“一卡通”作为其服务的标志。为中国的相关公众普遍知晓，即具 有很高的知名度。使消费者在看到或听到该标志时，立刻能够与使用该标志的经营者联系起 来，从而起到识别商品或服务来源的作用。因此，申请商标可以初步审定。(8分) 503实用新型由他人向专利局提出申请并且记载在申请日以后公布的专利申请文件中(2分)。 2.简述著作权与邻接权的区别。 (1)主体不同。著作权的主体是作品的作者或者其他著作权人，而邻接权的主体是作品的 传播者。(3分) (2)客体不同 。著作权的客体是作品，而邻接权的客体是传播者所赋予作品的新的传播形 式 。(3分) (3)两者的地位不同。著作权包括财产权和人身权是独立 的，它可 以单独行使 ，而邻 接权 则依赖 于著作权，它是从著作权邻接而来的一种权利，除表演者权外都属于财产权范畴。 (4分) 五、案例分析题 (24分 ) 答:1.根据修改前《商标法》第八条规定，商标应具有独创性和显著性，直接表示商品或服 务功能等特点的文字、图形缺乏商标应有的显著性 ，不能起到商标 的识别作用 ，不能作为商标 使用。新《商标法》对于这一条款作了较大的改动。根据该法第十一条规定，本身缺乏显著特 征的，“经过使用取得显著得特征的”可以作为商标注册 。(8分) 2.从实际情况看，虽然申请商标“一卡通”文字对其指定使用的“金融服务、储蓄银行、信 用卡”等服务项 目的特点有一定的叙述性，但经过申请人长期使用与广泛宣传，“一卡通”文字 与申请人之间建立 了紧密的联系 ，该文字已经起到了识别服务来源的作用。而且 ，目前尚无证 据表明其他金融机构也在类似服务上使用“一卡通”文字。申请商标经过使用已经取得了显著 特征，并便于识别。一些对本商品或者服务的特点有描述性的标志，虽然会因为缺乏商标应有 的显著特征而在初始阶段难 以获得注册，但由于这些标志往往比较浅显 ，与商品的联系比较直 接，容易被消费者所认知。如果经过企业长期的使用和广泛的宣传，使具有上述情形的标志与 该企业建立了紧密的联系，消费者一见到某标志就会自然地想到是该企业的产品或服务，那么 这一标志实际上就起到了商标的识别作用。(8分) 3.在商标评审实践中，一直是承认“经过使用取得显著得特征的”标志可以注册为商标 的，新《商标法》第十一条的有关规定，则为上述情形提供了明确的法律依据。本案中只有招商 银行一家在金融服务上使用“一卡通”作为其服务的标志。为中国的相关公众普遍知晓，即具 有很高的知名度。使消费者在看到或听到该标志时，立刻能够与使用该标志的经营者联系起 来，从而起到识别商品或服务来源的作用。因此，申请商标可以初步审定。(8分) 503