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在纳粹的时候,它实际上是有污点的,有的学者讲,它虽然是德国法上重要的东西,但 它是有污点的。德国法之所以采纳了诚实信用原则需要注意的是,它并不是制定民法典 是本意,制定民法典的时候虽然写了两条诚实信用原则,但是从它的立法本意上来看, 并没有把它当作帝王条款来规定,因为如果把它当作帝王条款来规定就不会把它放在合 同中契约的解释和债的履行这两个小的地方去。德国的诚实信用原则之所以成为帝王条 款,是法官造法的结果。诚实信用原则在德国也是有起伏的,判例里面最多使用诚实信 用原则的时代主要有三大时期,一个是第一次世界大战结束,第二是二次世界大战结束 第三就是两国合并统一。它实际上在一种社会激烈变动时通过司法手段解决一些立法或 者政策性的移交,它是这样的一个功能。从现在来看,德国的学者还是有很多的批评, 最主要的批评就是它对金融市场、金融原则带来很多的不确定性。我们如果更广泛的看 待诚实信用原则包括在英美法和大陆法,诚实信用都是这四个字,但是在各国的命运是 不同的,最辉煌的就是德国,第二辉煌的可能就是美国,但是在法国可能是有其名,但 无其实,在英国可能连一点名也没有,但是有一点点的实。 我们比较大陆法和英美法中诚实信用原则就可以给我们一些启示,主要有一下 几点 第一点,诚实信用如果从价值上来看,它是一个市场经济国家或者是人类文明 共同的的价值,这一点大家都是认可的。但是这种价值它反映的是道德的基本要求,这 种道德的要求能不能变成法律的实在规范或规则,这是一个很复杂的过程。从两个不同 的文本转换,从道德层面、从价值层面转换成为一个对人的行为有约束力地法律的规范, 这个过程即复杂又困难,而且它充满变数。各个国家对诚实信用原则有不同的要求和不 同的结果,为什么会有这样的差别?差别在于这个国家的体制、观念、现有的制度、文 化和原来法律的传统不一样。所谓这些不同,同样的理念、同样的价值它变成规范的时 候,就会变成各种各样的,这里面有偶然、有机遇。假如没有二次世界大战,德国可能 就没有诚实信用原则;假如没有商人法转换到普通法的过程,可能诚实信用原则在英国 还会实施,所以它有很多的偶然性的,和当时的环境也是有关系的。为什么大陆法在理 念上更容易接受诚实信用原则呢?这里面当然有它历史的原因,社会的市场和自由竞争 的市场还是有区别的,大陆国家相对来说,从它的文化、理念、传统的方面来看,可能 更注重公平的理念,更注重道德的要求。英美法国家他可能更注重于效率,而且他历史在纳粹的时候,它实际上是有污点的,有的学者讲,它虽然是德国法上重要的东西,但 它是有污点的。德国法之所以采纳了诚实信用原则需要注意的是,它并不是制定民法典 是本意,制定民法典的时候虽然写了两条诚实信用原则,但是从它的立法本意上来看, 并没有把它当作帝王条款来规定,因为如果把它当作帝王条款来规定就不会把它放在合 同中契约的解释和债的履行这两个小的地方去。德国的诚实信用原则之所以成为帝王条 款,是法官造法的结果。诚实信用原则在德国也是有起伏的,判例里面最多使用诚实信 用原则的时代主要有三大时期,一个是第一次世界大战结束,第二是二次世界大战结束, 第三就是两国合并统一。它实际上在一种社会激烈变动时通过司法手段解决一些立法或 者政策性的移交,它是这样的一个功能。从现在来看,德国的学者还是有很多的批评, 最主要的批评就是它对金融市场、金融原则带来很多的不确定性。我们如果更广泛的看 待诚实信用原则包括在英美法和大陆法,诚实信用都是这四个字,但是在各国的命运是 不同的,最辉煌的就是德国,第二辉煌的可能就是美国,但是在法国可能是有其名,但 无其实,在英国可能连一点名也没有,但是有一点点的实。 我们比较大陆法和英美法中诚实信用原则就可以给我们一些启示,主要有一下 几点: 第一点,诚实信用如果从价值上来看,它是一个市场经济国家或者是人类文明 共同的的价值,这一点大家都是认可的。但是这种价值它反映的是道德的基本要求,这 种道德的要求能不能变成法律的实在规范或规则,这是一个很复杂的过程。从两个不同 的文本转换,从道德层面、从价值层面转换成为一个对人的行为有约束力地法律的规范, 这个过程即复杂又困难,而且它充满变数。各个国家对诚实信用原则有不同的要求和不 同的结果,为什么会有这样的差别?差别在于这个国家的体制、观念、现有的制度、文 化和原来法律的传统不一样。所谓这些不同,同样的理念、同样的价值它变成规范的时 候,就会变成各种各样的,这里面有偶然、有机遇。假如没有二次世界大战,德国可能 就没有诚实信用原则;假如没有商人法转换到普通法的过程,可能诚实信用原则在英国 还会实施,所以它有很多的偶然性的,和当时的环境也是有关系的。为什么大陆法在理 念上更容易接受诚实信用原则呢?这里面当然有它历史的原因,社会的市场和自由竞争 的市场还是有区别的,大陆国家相对来说,从它的文化、理念、传统的方面来看,可能 更注重公平的理念,更注重道德的要求。英美法国家他可能更注重于效率,而且他历史
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