以前的外国法制史研究模式主要是断代史、国别史 在外国法制史研究中,比较方法是较常用到的。比较法学与外国法制史有着密切的关系。比 较法是横向的外国法制史,外国法制史是纵向的比较法 法律家的方法何在?目前的社会学方法、经济分析方法,都是运用其他学科的方法,而非法 学独特的方法。 第三讲西方法律传统的古希腊基础 希腊文明历史悠久,在艺术文化取向上体现了个人的角度、宇宙的角度。古希腊的建筑、雕 塑、戏剧都体现出了这样的取向。 古希腊时便有了演说的传统,从不同演说中可以窥视民主的传统。以下面三个演说为例:里 根《挑战者号的悼念演说》(1986),华国锋《毛泽东逝世的悼念演说》(1976),伯里克利《战 亡者悼念演说》 古希腊对于现代法律制度的直接影响不如罗马法。由于古希腊以城邦法律为主,没有一个统 的希腊法,而那些零散的法律也已消失,构成了史料发掘上的困难。古希腊并不存在一个 职业化的法律人阶层。所以,我们关注古希腊时,更多地是关注其法律思想。古希腊时就讨 论了人治和法治的问题。 古希腊思想对后世法治的影响可以体现在以下几个方面: 第一,古希腊的哲人们深入地考察了国家和法律的起源问题。 人性中存在着对于国家的需求,人们需要交换、分配,这就引起利益之争。亚里士多德 认为,国家起源于人的本性,道德、良知乃人的本性。当时的智者派也提出了许多有意思的 观点,法律制度更加具有相对性,没有一个普适性的法律,“人是万物的尺度”(普罗泰格拉), 各种各样的事是因人而异的 古希腊哲人对于法律的理念也直接体现在了苏格拉底的行动上,他用行动表述了“为什么要 遵守法律”。然而,在此并不考虑法律本身是否正当,而法律的正当性又由谁来评价呢? 第二,法律应当具有一种更高层次的背景 这里涉及到了法律的正当性。他们区分了,自然正义与法律正义。在个案中,人与人的 差异性、纠纷与纠纷的差异性与普遍化间存在着矛盾。安提格涅的故事表明,应该有更高的 法律,国王的法律应该遵守这些法律,法律并不仅仅是统治者的命令。而实证主义者则认为 立法者的意志有着当然的法律性约束力。亚里士多德认为,自然正义高于法律正义 当承认法律有更高层次时,接着要回答,法律究竟来于哪里?神启?那么,现实中的法律与 民主制度是否应当受到约束? 第三,对于法治的讨论。 亚里士多德说,制定良好的法律,得到普遍的遵行。但首先的一个问题是,如何制定良好的 法律。有些法律体现了伟大的价值,与神的意志完全吻合。随着社会的发展,人们开始制定 法律,立法者由神变成人,就很难确定什么样的法律是良法、什么样的法律是阶段性的良法。 第四,法律与衡平。 衡平法在一定程度上,体现了法律的不确定性。英国在十五世纪时创制了衡平法。 第五,正当程序原则 在制度实践中,有三方面体现:反对不审而判,避免审判分离:辩护原则;反对就一次 行为进行两次审判以前的外国法制史研究模式主要是断代史、国别史。 在外国法制史研究中，比较方法是较常用到的。比较法学与外国法制史有着密切的关系。比 较法是横向的外国法制史，外国法制史是纵向的比较法。 法律家的方法何在？目前的社会学方法、经济分析方法，都是运用其他学科的方法，而非法 学独特的方法。 第三讲 西方法律传统的古希腊基础 希腊文明历史悠久，在艺术文化取向上体现了个人的角度、宇宙的角度。古希腊的建筑、雕 塑、戏剧都体现出了这样的取向。 古希腊时便有了演说的传统，从不同演说中可以窥视民主的传统。以下面三个演说为例：里 根《挑战者号的悼念演说》（1986），华国锋《毛泽东逝世的悼念演说》（1976），伯里克利《战 亡者悼念演说》 。 古希腊对于现代法律制度的直接影响不如罗马法。由于古希腊以城邦法律为主，没有一个统 一的希腊法，而那些零散的法律也已消失，构成了史料发掘上的困难。古希腊并不存在一个 职业化的法律人阶层。所以，我们关注古希腊时，更多地是关注其法律思想。古希腊时就讨 论了人治和法治的问题。 古希腊思想对后世法治的影响可以体现在以下几个方面： 第一， 古希腊的哲人们深入地考察了国家和法律的起源问题。 人性中存在着对于国家的需求，人们需要交换、分配，这就引起利益之争。亚里士多德 认为，国家起源于人的本性，道德、良知乃人的本性。当时的智者派也提出了许多有意思的 观点，法律制度更加具有相对性，没有一个普适性的法律，“人是万物的尺度”（普罗泰格拉）， 各种各样的事是因人而异的。 古希腊哲人对于法律的理念也直接体现在了苏格拉底的行动上，他用行动表述了“为什么要 遵守法律”。然而，在此并不考虑法律本身是否正当，而法律的正当性又由谁来评价呢？ 第二， 法律应当具有一种更高层次的背景。 这里涉及到了法律的正当性。他们区分了，自然正义与法律正义。在个案中，人与人的 差异性、纠纷与纠纷的差异性与普遍化间存在着矛盾。安提格涅的故事表明，应该有更高的 法律，国王的法律应该遵守这些法律，法律并不仅仅是统治者的命令。而实证主义者则认为， 立法者的意志有着当然的法律性约束力。亚里士多德认为，自然正义高于法律正义。 当承认法律有更高层次时，接着要回答，法律究竟来于哪里？神启？那么，现实中的法律与 民主制度是否应当受到约束？ 第三， 对于法治的讨论。 亚里士多德说，制定良好的法律，得到普遍的遵行。但首先的一个问题是，如何制定良好的 法律。有些法律体现了伟大的价值，与神的意志完全吻合。随着社会的发展，人们开始制定 法律，立法者由神变成人，就很难确定什么样的法律是良法、什么样的法律是阶段性的良法。 第四，法律与衡平。 衡平法在一定程度上，体现了法律的不确定性。英国在十五世纪时创制了衡平法。 第五， 正当程序原则。 在制度实践中，有三方面体现：反对不审而判，避免审判分离；辩护原则；反对就一次 行为进行两次审判