绪论 教学时数:2学时 教学基本要求:通过绪论的学习使学生在已经掌握的民法等相关学科知识的基础上,学 会用商法的观念和规则来对待商事活动中的问题,初步了解商法的体系和商法学的体系,检 讨商法的学科地位和研究现状,明确学习商法的方法。教师要介绍社会变革、法律演进的相 关背景知识并提供若干案例、事件供同学们分析、理解与思考 、为何开设商法学? (一)商法学的学科地位: 1、商法作为私法的研究价值: 商法,亦称商事法,指的是遵照市场经济规律,反映社会商品经济关系要求,保障商事 关系各方权益,维护商事法律关系,规范商事关系的功能和市场经济的商事秩序的法律 商法从学科归属上,应该属于私法。公、私二法的划分是大陆法系国家体系最显著的特 征,是从罗马法以来就形成的传统。正如德国学者基尔克所言:公法与私法的区别,是今日 整个法秩序的基础。日本学者美浓部达吉则将其称为现代法的基本原则,他说,在现代国家, 切法律规范无不属于公法或私法之一方,且因所属不同而有不同意义;对于国家所制定的 一切规范,若不究明该规定属于公法或私法,而欲了解其内容和所生效果,盖不可能。 为什么要首先辨明法域归属呢?这是因为法的立法理念不同。公法强调命令服从,注重 权力的运作;而私法关注意思自治、平等等价,注重权利的行使和保护。 明确商法作为私法的属性,在于树立权利本位的思想。 2、商法学作为独立法学学科的必然性与必要性: (1)必然性:随着我国改革开放的全面展开,特别是社会主义市场经济目标的确立,我国 商事关系在社会关系中所占比例日益扩大。商事立法明确提到了议事日程,立法步伐也随之 加快。目前我国商事法律体系初具规模,与之相适应,商法学必然会成为极其重要的专门学 科 (2)必要性:就大陆法系范围而言,商法学的立法、理论研究已有长足发展。但在我国, 长期封建社会历史,重刑轻民,商被列为四民之末;建国以后,取消私法,长期奉行法律虚 无主义,商无立足之地:改革开放以来,商法又长期附属于经济法之中,从未形成自身法理 逻辑清晰的基础理论。法学界目前已经认识到这一积弊,并致力于建立和完善有自己特色的 商法学理论体系 3、商法的价值理性和功能理性 价值理性和功能理性的划分,是德国学者韦伯的观点。在我国,传统注重价值问题。这种态 度并没有什么错误,但关键在于:一是殷海光先生所说的“价值之幕”( value curtain)对事 实判断的扑杀(《中国文化的展望》);二是价值关切仅仅停留在一般的抽象观念层面,而制 度的技术层面则是传统儒家的一片盲区。因此,牟宗三叹道:“只知向往‘天下之权,寄之 天下之人’之为公,而不知其如何实现之。”(《政道与治道》)“天下之权,寄之天下之人” 属于价值理性:;“如何实现之”则涉及工具理性。 提到商法的价值理性和功能理性,显然不完全是纯粹的商法问题,涉及面极广。在此仅 从社会功能上概括一下,就是兴商、兴市、兴德、兴国 第一、兴商之法。商品经济的发展和商人阶层的出现是商法产生的前提,宗教革命和商 业革命是商法产生的思想因素和政治因素。商法的产生,在推动资本的积累和集中,商业经3 绪论 教学时数：2 学时 教学基本要求：通过绪论的学习使学生在已经掌握的民法等相关学科知识的基础上，学 会用商法的观念和规则来对待商事活动中的问题，初步了解商法的体系和商法学的体系，检 讨商法的学科地位和研究现状，明确学习商法的方法。教师要介绍社会变革、法律演进的相 关背景知识并提供若干案例、事件供同学们分析、理解与思考。 一、为何开设商法学？ （一）商法学的学科地位： 1、商法作为私法的研究价值： 商法，亦称商事法，指的是遵照市场经济规律，反映社会商品经济关系要求，保障商事 关系各方权益，维护商事法律关系，规范商事关系的功能和市场经济的商事秩序的法律。 商法从学科归属上，应该属于私法。公、私二法的划分是大陆法系国家体系最显著的特 征，是从罗马法以来就形成的传统。正如德国学者基尔克所言：公法与私法的区别，是今日 整个法秩序的基础。日本学者美浓部达吉则将其称为现代法的基本原则，他说，在现代国家， 一切法律规范无不属于公法或私法之一方，且因所属不同而有不同意义；对于国家所制定的 一切规范，若不究明该规定属于公法或私法，而欲了解其内容和所生效果，盖不可能。 为什么要首先辨明法域归属呢？这是因为法的立法理念不同。公法强调命令服从，注重 权力的运作；而私法关注意思自治、平等等价，注重权利的行使和保护。 明确商法作为私法的属性，在于树立权利本位的思想。 2、商法学作为独立法学学科的必然性与必要性： （1）必然性：随着我国改革开放的全面展开，特别是社会主义市场经济目标的确立，我国 商事关系在社会关系中所占比例日益扩大。商事立法明确提到了议事日程，立法步伐也随之 加快。目前我国商事法律体系初具规模，与之相适应，商法学必然会成为极其重要的专门学 科。 （2）必要性：就大陆法系范围而言，商法学的立法、理论研究已有长足发展。但在我国， 长期封建社会历史，重刑轻民，商被列为四民之末；建国以后，取消私法，长期奉行法律虚 无主义，商无立足之地；改革开放以来，商法又长期附属于经济法之中，从未形成自身法理 逻辑清晰的基础理论。法学界目前已经认识到这一积弊，并致力于建立和完善有自己特色的 商法学理论体系。 3、商法的价值理性和功能理性： 价值理性和功能理性的划分，是德国学者韦伯的观点。在我国，传统注重价值问题。这种态 度并没有什么错误，但关键在于：一是殷海光先生所说的“价值之幕”（value curtain）对事 实判断的扑杀（《中国文化的展望》）；二是价值关切仅仅停留在一般的抽象观念层面，而制 度的技术层面则是传统儒家的一片盲区。因此，牟宗三叹道：“只知向往‘天下之权，寄之 天下之人’之为公，而不知其如何实现之。”（《政道与治道》）“天下之权，寄之天下之人” 属于价值理性；“如何实现之”则涉及工具理性。 提到商法的价值理性和功能理性，显然不完全是纯粹的商法问题，涉及面极广。在此仅 从社会功能上概括一下，就是兴商、兴市、兴德、兴国。 第一、兴商之法。商品经济的发展和商人阶层的出现是商法产生的前提，宗教革命和商 业革命是商法产生的思想因素和政治因素。商法的产生，在推动资本的积累和集中，商业经