马上就死。诉讼是实体法的生命之音,或者叫做实体法的源头活水,而现在这个 问题不存在了。所以,我们看到这些哲学家也好,数学家也好,他们的思想尽管 很缥缈、很抽象,实际上还是反映了当时的现实,反映了当时民族国家的兴起, 政治结构的改变,立法、司法方式的改变这种现实。这样就产生了“六法”的思 想基础,实体法与诉讼法分开了,总则出现了。这里的总则不能仅仅理解为民法 总则,所有的法律也是可以有一个总则的。这样现代的法律体系不是已经形成了 雏形了吗?宪法之下一直排列着五个法,那么宪法就可以被理解成为所有的法律 的总则。按照规范法学的概念也是这样的,我们(的观点)是从它那里来的。所 谓的总则就是法律的法律,是母法。然后下面的分则就是子法,从它派生出来的。 第二个问题我讲一讲“六法”的正式形成。我们这里讲一些事实性的材料性 的东西。六法的正式形成是一个不太容易区别的问题,不同国家的实践可能就相 差几十年。在我看来,应该是法国人创造的尽管思想基础是德国人的。首先看第 个例子,路易十三时期,颁布了1614年的“马里亚克法典”,这个法典不是 把法律规范简单的堆砌起来,而是试图重组它们,把它们分为公法、民法、刑法 和海商法等部门法。路易十四继承了先祖已经进行的法律审理工作,然后进行了 整理,颁布了一系列的条例,1667年他颁布了“民事条例”,这个民事条例不 是民法典,而是民事诉讼法典;接着在1670年颁布了刑事条例,1673年颁布了 商事条例,1681年颁布了海事条例,等等。我们看到在这个时候,路易十四作 为一个立法者,他已经放弃了把所有的法律熔为一炉的尝试,而是分门别类的制 定,但是他制定的法律叫做“条例”。这个“条例”跟我们现在所讲的特别法意 义上的条例是不一样的,而是部门法的意思,也是部门法的先祖。这种就是我们 最早的“六法”观念的萌芽。 到底谁是第一部现代意义上的民法典呢?我是这样认为的。因为路易十四制 定的(法律)称作“条例”,我们不能够把它视为民法典。历史上第一部民法典 是1756年产生的《巴伐利亚民法典》。这部民法典的结构分为四编,第一编是 总则,它的内容涉及到自然法与正义,法的分类老问题又归结起法的所有问题来 了。民法典的立法者总是有一种王者风范,想为天下立一个规矩。然后与人的身 份相应的权利义务、家庭、父权、婚姻、监护以及奴役。奴役是不好的,违反现 代民法精神,但是在这里作为一种历史残留。第二编是物权,规定了财产权利与 义务总则,所有权、所有权之取得、时效、占有、不动产抵押地役权总则、相邻 权、用益权、使用权以及为乡村居住者提供适当的服务等等。第三编是继承法, 分为十二章。第四编是债法,共有十八章。规定了关于合意的一般规定,不动产 契约、拍卖契约、先买权、租赁等等。最后它就规定了一个采邑法,我刚才跟大 家列举了很多古代立法的内容,它们不是诸法合一,而是民刑分离的,是最接近 现代意义上的民法典的,唯一与现代民法格格不入的是“奴役”。我们现在所谓 的“家庭法”, Family Law,过去不这样叫,包括美国都是叫 Domestic law,译 为“家内法”,在康德的《法的形而上学原理》里面讲到:人身关系、家内关系包 括了主人与仆人的关系。纽约民法典草案里面有着个东西,古代民法与现代民法 中介的民法,是传统的主体,调整这个家庭及仆人的关系。 Family这个词,本来 就是一伙奴隶的意思,就是说奴隶是家庭的成员。向我们现在的狗一样——美国 有些地方把狗当成自己的家庭成员。采邑法是一个封建的东西,其他的东西都跟 现代民法是一样的。所以我认为1756年的《巴伐利亚民法典》宣告了部门法以 上的民法典诞生。同时我们还看到,当时的巴伐利亚出了颁布了民法典之外, 还在1751年颁布了刑法典,1753年颁布了诉讼法典。从此,我们产生了这样马上就死。诉讼是实体法的生命之音，或者叫做实体法的源头活水，而现在这个 问题不存在了。所以，我们看到这些哲学家也好，数学家也好，他们的思想尽管 很缥缈、很抽象，实际上还是反映了当时的现实，反映了当时民族国家的兴起， 政治结构的改变，立法、司法方式的改变这种现实。这样就产生了“六法”的思 想基础，实体法与诉讼法分开了，总则出现了。这里的总则不能仅仅理解为民法 总则，所有的法律也是可以有一个总则的。这样现代的法律体系不是已经形成了 雏形了吗？宪法之下一直排列着五个法，那么宪法就可以被理解成为所有的法律 的总则。按照规范法学的概念也是这样的，我们（的观点）是从它那里来的。所 谓的总则就是法律的法律，是母法。然后下面的分则就是子法，从它派生出来的。 第二个问题我讲一讲“六法”的正式形成。我们这里讲一些事实性的材料性 的东西。六法的正式形成是一个不太容易区别的问题，不同国家的实践可能就相 差几十年。在我看来，应该是法国人创造的尽管思想基础是德国人的。首先看第 一个例子，路易十三时期，颁布了 1614 年的“马里亚克法典”，这个法典不是 把法律规范简单的堆砌起来，而是试图重组它们，把它们分为公法、民法、刑法 和海商法等部门法。路易十四继承了先祖已经进行的法律审理工作，然后进行了 整理，颁布了一系列的条例，1667 年他颁布了“民事条例”，这个民事条例不 是民法典，而是民事诉讼法典；接着在 1670 年颁布了刑事条例，1673 年颁布了 商事条例，1681 年颁布了海事条例，等等。我们看到在这个时候，路易十四作 为一个立法者，他已经放弃了把所有的法律熔为一炉的尝试，而是分门别类的制 定，但是他制定的法律叫做“条例”。这个“条例”跟我们现在所讲的特别法意 义上的条例是不一样的，而是部门法的意思，也是部门法的先祖。这种就是我们 最早的“六法”观念的萌芽。 到底谁是第一部现代意义上的民法典呢？我是这样认为的。因为路易十四制 定的（法律）称作“条例”，我们不能够把它视为民法典。历史上第一部民法典 是 1756 年产生的《巴伐利亚民法典》。这部民法典的结构分为四编，第一编是 总则，它的内容涉及到自然法与正义，法的分类老问题又归结起法的所有问题来 了。民法典的立法者总是有一种王者风范，想为天下立一个规矩。然后与人的身 份相应的权利义务、家庭、父权、婚姻、监护以及奴役。奴役是不好的，违反现 代民法精神，但是在这里作为一种历史残留。第二编是物权，规定了财产权利与 义务总则，所有权、所有权之取得、时效、占有、不动产抵押地役权总则、相邻 权、用益权、使用权以及为乡村居住者提供适当的服务等等。第三编是继承法， 分为十二章。第四编是债法，共有十八章。规定了关于合意的一般规定，不动产 契约、拍卖契约、先买权、租赁等等。最后它就规定了一个采邑法，我刚才跟大 家列举了很多古代立法的内容，它们不是诸法合一，而是民刑分离的，是最接近 现代意义上的民法典的，唯一与现代民法格格不入的是“奴役”。我们现在所谓 的“家庭法”，Family Law，过去不这样叫，包括美国都是叫 Domestic Law，译 为“家内法”，在康德的《法的形而上学原理》里面讲到：人身关系、家内关系包 括了主人与仆人的关系。纽约民法典草案里面有着个东西，古代民法与现代民法 中介的民法，是传统的主体，调整这个家庭及仆人的关系。Family 这个词，本来 就是一伙奴隶的意思，就是说奴隶是家庭的成员。向我们现在的狗一样——美国 有些地方把狗当成自己的家庭成员。采邑法是一个封建的东西，其他的东西都跟 现代民法是一样的。所以我认为 1756 年的《巴伐利亚民法典》宣告了部门法以 上的民法典诞生。同时我们还看到，当时的巴伐利亚出了颁布了民法典之外，它 还在 1751 年颁布了刑法典，1753 年颁布了诉讼法典。从此，我们产生了这样一