四、结论与建议 本文运用博弈论方法，通过理论实证分析，得到了两个重要的结论。 第一个结论是：在现有的公司法人治理结构下，由上市公司选聘独立董事难 以真正发挥独立董事的监督机制作用。 这一结论是符合我国实际的。在实践中，人们普遍地称我国的独立董事为 “花瓶董事”，观察到我国的独立董事未能有效地对上市公司行为行使监督和制 约。 由于设立独立董事是证监会对上市公司的明确要求，因此，上市公司即使 “不情愿”，也必须“服从”证监会的规定；然而，由于上市公司掌握着独立董 事的聘用决定权，因此，上市公司选择什么样的独立董事，却取决于它对独立董 事的目标要求。在“一股独大”和“内部人控制”较普遍和严重的现有公司治理 结构下，上市公司显然是不希望独立董事对公司行为过多地“干涉”和“监督” 的，因此，上市公司会努力地在市场上寻找那些愿意接受其“合作”要求的专业 人士担任独立董事。而从市场看，由于相对于上市公司的需求，具备担任独立董 事条件的专家几乎是无限供给的，因此，上市公司总能从中找到符合其“合作” 要求的专家，也就是说，只有那些愿意与上市公司配合的受聘者才能得到上市公 司的聘用。退而言之，即便上市公司“上当”，聘请了一些坚持“原则”，坚守独 立董事“职责”的外部董事，聘用也只会发生一次，因为，该独立董事将在下一 期中很快被解聘。因此，市场博弈的结果是：一切不符合上市公司“要求”的独 立董事都将被出清。事实上，即使从独立董事的角度看，如前所述，由于履行职 责需要付出“机会成本”和“冲突成本”，因此，在主观上，大多数受聘者也是 倾向于与上市公司“合作”的。当然，如果独立董事因任职期间的不称职行为被 查出，可能会受到证监会的处罚。然而，从我国的实际情况看，独立董事因不作 为而受到处罚的风险基本还只是一种潜在的可能性。①为此，在缺乏制度约束的 现实背景下，独立董事在行动上必然会选择不作为，不监督。 第二个结论是：如果改变独立董事选择的制度安排，即将独立董事的聘用决 定权交给证监会，将改变独立董事不作为的状况，有利于独立董事作用的发挥。 在由证监会选聘独立董事的制度安排下，独立董事的行为将与上市公司无 关，而取决于证监会对他的要求。很显然，能否有效行使监督职责是证监会聘用 独立董事唯一标准，为此，只有那些认真履行监督职能的专家才会得到聘用。当 然，证监会也可能“上当”，聘用了一些不称职的独立董事，然而，证监会一旦 发现，就会很快取消其独立董事的资格。在制度约束较严格的条件下，不称职的 独立董事还会因为其行为损害了股东和其他相关者的利益而受到处罚。因此，最 ①到日前为止，只有郑百文独立董事陆家豪因受郑百文事件牵连而被证监会处以10万元罚款一例。 88 四、结论与建议 本文运用博弈论方法，通过理论实证分析，得到了两个重要的结论。 第一个结论是：在现有的公司法人治理结构下，由上市公司选聘独立董事难 以真正发挥独立董事的监督机制作用。 这一结论是符合我国实际的。在实践中，人们普遍地称我国的独立董事为 “花瓶董事”，观察到我国的独立董事未能有效地对上市公司行为行使监督和制 约。 由于设立独立董事是证监会对上市公司的明确要求，因此，上市公司即使 “不情愿”，也必须“服从”证监会的规定；然而，由于上市公司掌握着独立董 事的聘用决定权，因此，上市公司选择什么样的独立董事，却取决于它对独立董 事的目标要求。在“一股独大”和“内部人控制”较普遍和严重的现有公司治理 结构下，上市公司显然是不希望独立董事对公司行为过多地“干涉”和“监督” 的，因此，上市公司会努力地在市场上寻找那些愿意接受其“合作”要求的专业 人士担任独立董事。而从市场看，由于相对于上市公司的需求，具备担任独立董 事条件的专家几乎是无限供给的，因此，上市公司总能从中找到符合其“合作” 要求的专家，也就是说，只有那些愿意与上市公司配合的受聘者才能得到上市公 司的聘用。退而言之，即便上市公司“上当”，聘请了一些坚持“原则”，坚守独 立董事“职责”的外部董事，聘用也只会发生一次，因为，该独立董事将在下一 期中很快被解聘。因此，市场博弈的结果是：一切不符合上市公司“要求”的独 立董事都将被出清。事实上，即使从独立董事的角度看，如前所述，由于履行职 责需要付出“机会成本”和“冲突成本”，因此，在主观上，大多数受聘者也是 倾向于与上市公司“合作”的。当然，如果独立董事因任职期间的不称职行为被 查出，可能会受到证监会的处罚。然而，从我国的实际情况看，独立董事因不作 为而受到处罚的风险基本还只是一种潜在的可能性。①为此，在缺乏制度约束的 现实背景下，独立董事在行动上必然会选择不作为，不监督。 第二个结论是：如果改变独立董事选择的制度安排，即将独立董事的聘用决 定权交给证监会，将改变独立董事不作为的状况，有利于独立董事作用的发挥。 在由证监会选聘独立董事的制度安排下，独立董事的行为将与上市公司无 关，而取决于证监会对他的要求。很显然，能否有效行使监督职责是证监会聘用 独立董事唯一标准，为此，只有那些认真履行监督职能的专家才会得到聘用。当 然，证监会也可能“上当”，聘用了一些不称职的独立董事，然而，证监会一旦 发现，就会很快取消其独立董事的资格。在制度约束较严格的条件下，不称职的 独立董事还会因为其行为损害了股东和其他相关者的利益而受到处罚。因此，最 ① 到目前为止，只有郑百文独立董事陆家豪因受郑百文事件牵连而被证监会处以 10 万元罚款一例