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到闻硪所孕院《法律文书写作与训练》教学教案第5页总8页 也可以类似处理,即只对原判决(裁定)漏定或错定的部分被告人犯罪事实做重点叙述 对其他被告人的犯罪事实可简写或者不写。 关于“证据部分”,应该在论述事实时有针对性地列举证据,说明证据的内容要点 及其与犯罪事实的联系。 刑事抗诉书中不能追诉起诉书中没有指控的犯罪事实。 如有自首、立功等情节,应在抗诉书中予以论述 例如,宗××诈骗案抗诉书(按二审程序)中抗诉理由的第一点为: “一、判决书认定部分犯罪事实与引用证据不当。 判决书认定:‘被告人宗Ⅹ×于1988年9月间,虚构事实,向金××谎称可为其联 系购买二吨平价电解铜。为骗得金××的信任,宗××先后私刻了××市化工轻工供应 公司第二化工供应部、××市勤工化工厂供销股的印章,并伪造上述两单位的供货证明。 嗣后,以代垫付电解铜款为名骗得金××人民币5000元花用。’事实是:被告人宗×× 在1988年9月下旬通过伪造‘××市化工轻工供应公司第二化工供应部’两张供货证 明(见附件一、二),骗得金××5000元后,为达到进一步诈骗的目的,于10月4日 再次私刻‘××市勤工化工厂供销股’印章,伪造供货证明(见附件三),以自己为金 ×的电解铜垫付了8000余元,造成资金搁死,需再借款10000元归还他人为理由, 又骗得金Ⅹ×10000元。由此可见,宗××伪造‘××市勤工化工厂供销股’的假证明 不是为了骗5000元(在此十余天前已骗得),而是为了诈骗10000元所实施的行为。” 例中用引述原文的方式将正误事实加以比照,否定了原判的不当之处 (2)如果法院适用法律有误,主要针对犯罪行为的本质特征,论述应该如何认定 行为性质,从而正确适用法律。要从引用罪状、量刑情节等方面分别论述。适用法律有 误主要包括定性(罪与非罪),定罪(此罪与彼罪),处罚或免除处罚不当,适用法律条 款不当等。一般根据刑法关于犯罪的理论,围绕行为事实的本质特征,通过对案件性质 的分析,指出原判决(或裁定)之误,论证如何正确适用法律,认定案件性质。如罪名 不当,着重于区分此罪与彼罪的特征,阐明应定何罪而不应定何罪的理由、根据。 (3)原判决(或裁定)量刑不当。包括罪刑不适应,刑罚畸轻畸重,未考虑法定 从重加重、从轻减轻情节,以及适用缓刑不当,无正当理由而未依法判处刑罚等情况。 如果原判因认定事实错误,致使定性、定罪适用法律错误,进而导致量刑不当,在 对事实与适用法律做了相应反驳论证后,再于正确的事实、法律基础之上,写清量刑不 当之处,并阐明准确量刑的意见。如果原判仅是量刑畸轻畸重的,应着重从情节、社会《法律文书写作与训练》 教学教案 第5页 总8页 也可以类似处理,即只对原判决(裁定)漏定或错定的部分被告人犯罪事实做重点叙述, 对其他被告人的犯罪事实可简写或者不写。 关于“证据部分”,应该在论述事实时有针对性地列举证据,说明证据的内容要点 及其与犯罪事实的联系。 刑事抗诉书中不能追诉起诉书中没有指控的犯罪事实。 如有自首、立功等情节,应在抗诉书中予以论述。 例如,宗××诈骗案抗诉书(按二审程序)中抗诉理由的第一点为: “一、判决书认定部分犯罪事实与引用证据不当。 判决书认定:‘被告人宗××于 1988 年 9 月间,虚构事实,向金××谎称可为其联 系购买二吨平价电解铜。为骗得金××的信任,宗××先后私刻了××市化工轻工供应 公司第二化工供应部、××市勤工化工厂供销股的印章,并伪造上述两单位的供货证明。 嗣后,以代垫付电解铜款为名骗得金××人民币 5000 元花用。’事实是:被告人宗×× 在 1988 年 9 月下旬通过伪造‘××市化工轻工供应公司第二化工供应部’两张供货证 明(见附件一、二),骗得金××5000 元后,为达到进一步诈骗的目的,于 10 月 4 日 再次私刻‘××市勤工化工厂供销股’印章,伪造供货证明(见附件三),以自己为金 ××的电解铜垫付了 8000 余元,造成资金搁死,需再借款 10000 元归还他人为理由, 又骗得金××10000 元。由此可见,宗××伪造‘××市勤工化工厂供销股’的假证明 不是为了骗 5000 元(在此十余天前已骗得),而是为了诈骗 10000 元所实施的行为。” 例中用引述原文的方式将正误事实加以比照,否定了原判的不当之处。 (2)如果法院适用法律有误,主要针对犯罪行为的本质特征,论述应该如何认定 行为性质,从而正确适用法律。要从引用罪状、量刑情节等方面分别论述。适用法律有 误主要包括定性(罪与非罪),定罪(此罪与彼罪),处罚或免除处罚不当,适用法律条 款不当等。一般根据刑法关于犯罪的理论,围绕行为事实的本质特征,通过对案件性质 的分析,指出原判决(或裁定)之误,论证如何正确适用法律,认定案件性质。如罪名 不当,着重于区分此罪与彼罪的特征,阐明应定何罪而不应定何罪的理由、根据。 (3)原判决(或裁定)量刑不当。包括罪刑不适应,刑罚畸轻畸重,未考虑法定 从重加重、从轻减轻情节,以及适用缓刑不当,无正当理由而未依法判处刑罚等情况。 如果原判因认定事实错误,致使定性、定罪适用法律错误,进而导致量刑不当,在 对事实与适用法律做了相应反驳论证后,再于正确的事实、法律基础之上,写清量刑不 当之处,并阐明准确量刑的意见。如果原判仅是量刑畸轻畸重的,应着重从情节、社会
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