17300120011 法律与社会期中论文 王珉婧 的法感容易做出较为统一的判断,期待旁观的第三人作为被避险者牺牲自 己的一部分权利,以避免一个人更基础的权利的丧失。但人类的本性又在于 第三人更有可能从自身利益出发,并不认同他人的生命权就一定优于自己 的财产权,即利益的均衡与否应该由法主体自己定义与判断。 仅用数量作为判断标准则会再犯雅典城邦多数人暴政的错误。要求个 人利益完全服从集体利益而做出牺牲,少数人的声音被淹没将渐渐导致集 体不再有发声的勇气。在洞穴奇案中牺牲一个人来救四个人让十四位法官 争论不休,参与审判的塔利法官随即提出,倘若现在牺牲一个人可以救一百 万人呢?若没有志愿者,同样采取公平抽签的方式,结果是否一目了然?暂 且不谈生命的无限价值是否能用数量来衡量,这种诡辩方式利用数字将矛 盾尖锐化,不是在将同样面临生命危险的"志愿者摧推上道德的至高点,企图 用集体的意志和理想的道德为强行剥夺他的生命作合法性的辩护? 可见,只要稍稍发挥功利主义的理论,任何人都变得有义务为他人和集 体牺牲自己的合法利益,被避险人的利益必然遭到“合法的漠视。紧急避险 的合法性要么沦为国家和社会吞噬和泯灭个人意志的,代替个人进行价值 选择;要么就成为国家和社会将社会整体利益凌驾于个人利益之上的工具。 因此,“社会福利只能是在不破坏任何人权利的主观约束下加以最大化,因 为每个人都可以随时随地选择他有权利做的事情。“6 功利主义一旦作为紧急避险的唯一正当理由,可以预见的是,这一理论 基础将需要在实践中不断调整自身的范围和界限,排除符合利益最大化目 标但显然非正义的可能性,囊括不符合该目标但因出于自由意愿而应被尊 重和保护的行为。倘若这一标准在实践中并不能够普遍适用,无法贯穿功利 至上的逻辑坚持自己的立场,而是需要不断地通过例外的情形予以修正、给 自己的诠释范围设限,那么这种逻辑断裂一定程度上便可以说明此种理论 尝试很可能是基本失败的,对于该理论的原初设定是否正当便需要反思。7 (二)自由原则对功利主义在正当性上的弥补 与塔利法官一命换多命"的纯粹功利主义的判决意见相对立的,以特朗 派特法官为代表的不支持紧急避险抗辩的法官们的判决意见是:“任何牺牲 都必须是自愿的。“8尤其在此案中,探险者的紧急避险行为涉及到他人的生 阿玛蒂亚森伯纳德威廉姆斯,超越功利主义【M,上海:复旦大学出版社,2011 7方军,《紧急避险的体系再地位研究》,《现代法学》2018年02期 °[美]彼得萨伯,《洞穴奇案》,陈福永、张世泰译,北京:三联出版社,201217300120011 法律与社会期中论文 王珉婧 的法感容易做出较为统一的判断，期待旁观的第三人作为被避险者牺牲自 己的一部分权利，以避免一个人更基础的权利的丧失。但人类的本性又在于 第三人更有可能从自身利益出发，并不认同他人的生命权就一定优于自己 的财产权，即利益的均衡与否应该由法主体自己定义与判断。 仅用数量作为判断标准则会再犯雅典城邦多数人暴政的错误。要求个 人利益完全服从集体利益而做出牺牲，少数人的声音被淹没将渐渐导致集 体不再有发声的勇气。在洞穴奇案中牺牲一个人来救四个人让十四位法官 争论不休，参与审判的塔利法官随即提出，倘若现在牺牲一个人可以救一百 万人呢？若没有志愿者，同样采取公平抽签的方式，结果是否一目了然？暂 且不谈生命的无限价值是否能用数量来衡量，这种诡辩方式利用数字将矛 盾尖锐化，不是在将同样面临生命危险的“志愿者”推上道德的至高点，企图 用集体的意志和理想的道德为强行剥夺他的生命作合法性的辩护？ 可见，只要稍稍发挥功利主义的理论，任何人都变得有义务为他人和集 体牺牲自己的合法利益，被避险人的利益必然遭到“合法”的漠视。紧急避险 的合法性要么沦为国家和社会吞噬和泯灭个人意志的，代替个人进行价值 选择；要么就成为国家和社会将社会整体利益凌驾于个人利益之上的工具。 因此，“社会福利只能是在不破坏任何人权利的主观约束下加以最大化，因 为每个人都可以随时随地选择他有权利做的事情。” 6 功利主义一旦作为紧急避险的唯一正当理由，可以预见的是，这一理论 基础将需要在实践中不断调整自身的范围和界限，排除符合利益最大化目 标但显然非正义的可能性，囊括不符合该目标但因出于自由意愿而应被尊 重和保护的行为。倘若这一标准在实践中并不能够普遍适用，无法贯穿功利 至上的逻辑坚持自己的立场，而是需要不断地通过例外的情形予以修正、给 自己的诠释范围设限，那么这种逻辑断裂一定程度上便可以说明此种理论 尝试很可能是基本失败的，对于该理论的原初设定是否正当便需要反思。7 （二）自由原则对功利主义在正当性上的弥补 与塔利法官“一命换多命”的纯粹功利主义的判决意见相对立的，以特朗 派特法官为代表的不支持紧急避险抗辩的法官们的判决意见是：“任何牺牲 都必须是自愿的。” 8尤其在此案中，探险者的紧急避险行为涉及到他人的生 6 阿玛蒂亚 森 伯纳德 威廉姆斯，超越功利主义【M】，上海：复旦大学出版社，2011 7 方军，《紧急避险的体系再地位研究》，《现代法学》2018 年 02 期 8 [美] 彼得 萨伯，《洞穴奇案》，陈福永、张世泰译，北京：三联出版社，2012