广西政法管理干部学院学报 第26卷第6期 JOURNAL OF GUANGXI ADMINISTRATIVE Vol 26 No.6 2011年11月 CADRE INSTITUTE OF POLITICS AND LAW Nov.2011 对婚姻法司法解释（三）若干条文的否定性思考 杜承秀 (广西政法管理干部学院广西南宁530022) [摘要]《司法解释（三）》相关夫妻财产的操作性规 宪的，将会摧毁法治国家的宪政基础。 定，存在疏漏不少：不合中国情理、有违婚姻伦理性特征、背 一、不合中国情理 离宪法妇女权力保护的规定及精神、抵触婚烟法关于夫妻 俗语所谓“天理、人情、国法”、“合情、合理、合 财产的法律规定、没有衡平善意受让房产人和配偶他方的 权益、无益于婚烟家庭的稳定与以财产的保护， 法”可以看出，在社会意识中，“法”的位置居于最 【关键词婚姻法解释三：房屋所有权：善意：衡平：操作 后，它只是客观道理的一种表现形式，它不得违背 性规定 情理。 【中图分类号]DF551[文献标识码A 中国由于各地经济发展程度不一，地理环境因 [文章编号11008-8628(2011)060017-04 素的影响，文化传统和民族风俗习惯的差异，导致 了婚姻立法均存在婚姻关系当事人各方利益的冲 从初始征求意见，到最终出台，因《最高人民法 撞，在这些影响婚姻立法的因素没有消失之前，婚 院关于适用中华人民共和国婚姻法)若干问题的 姻家庭立法虽不可能尽善尽美，但立法者应在保护 解释（三》（下文简称粼司法解释（三》）而引发的纷 婚姻关系主体利益的同时，不能摒弃特殊的国情和 争就始终没有停止过。对《司法解释（三）》的规定 不同民族传统对婚姻关系的影响，同时立法者还应 及其精神，持正面肯定观点的学者不少，持反面否 考虑婚烟关系的伦理性，男女性别的差异也应当加 定看法的学者也很多。对之持正面肯定观点的学 以考量，不能将婚姻关系中的财产关系与纯粹的财 者认为，《司法解释（三》，特别是其中关于财产方 产关系处理相提并论。 面的规定，使得家庭共同财产得以弱化个人财产 生物学界里的雄性为了吸引雌性，大多遵循 得到了彰显，符合谁投资谁受益的市场经济规律， “筑巢引凤”来吸引雌性的青睐，在中国的家庭里， 吻合现代市场经济理念：《司法解释（三》对物权取 尽管婚烟法规定子女的姓氏可以由男女双方选择， 得、物权共有的规定从某种角度看符合《合同法》及 但是绝大多数家庭里，孩子姓氏仍遵循习惯，大多 《物权法》的相关规定，关于不动产赠与方面的规定 随男方的姓氏当前的中国婚姻家庭内，绝大多数 体现了民法上的意思自治原则：夫妻一方贷款买房 家庭（尤其是农村家庭）是由男方购置房产或者修 而婚后夫妻共同还贷的不动产归产权登记一方的 建房屋，女方以陪嫁嫁妆来组建家庭的，而且在购 规定也合乎合同相对性原则：对非产权登记一方的 置不动产或修建不动产时，产权登记也多记载在男 补偿范围涵盖了双方婚后共同还贷支付的款项及 方名下，即便是夫妻婚后购置或修建的房子也习惯 不动产相对应的财产增值部分，不存在不公平的问 性登记为男方户头上，这是一种非约定的但却是俗 题，等等。笔者认为司法解释（三》关于财产方面 成的一种产权登记形式。这些习惯虽与法律规定 的规定，虽不无积极正面价值，但其与情理、法理的 不一，但却符合了男女社会分工的不同，同时考虑 抵触确是显见的，笔者以为，对民事社会关系尤其 了男女生理上的差别，符合我国的传统和生物繁衍 是其中受传统伦理因素影响甚深的婚姻家庭生活 的自然规律的。而《司法解释（三》第七条、第十条 领域施以司法干预及法规制之时绝不应该背离情 和第十二条关于房产所有权方面的规定，只认登记 理、伦理，否则司法的社会认可程度将会大打折扣， 为谁的名字，产权就归谁所有，这些规定显然不符 司法的实际功效将无从产生，司法的权威将逐渐损 合我国的民情，也没有考虑性别的差异，按此规定， 减殆尽；司法从其自身性质上论不得违背法律，也 在通常情况下，是男方享有不动产的所有权，虽然 不得抵触法律原理违背法理的司法活动一定是违 婚姻法规定离婚时对不享有产权一方给予在补偿， [收稿日期2011-10一10 [作者简介]杜承秀，(1972一)四川南部人，广西政法管理干部学院民商法系教师。 ?1994-2015 China Academic Journal Electronic Publishing House.All rights reserved. http://www.chki.net第 26 卷第 6 期 2011 年 11 月 广西政法管理干部学院学报 JOURNAL OF GUANGXI ADMINISTRATIVE CADRE INSTITUTE OF POLITICS AND LAW Vol.26.No.6 Nov.2011 [ 收稿日期] 2011 -10-10 [ 作者简介] 杜承秀,(1972 -)四川南部人, 广西政法管理干部学院民商法系教师。 对婚姻法司法解释(三)若干条文的否定性思考 杜承秀 (广西政法管理干部学院, 广西 南宁 530022) [ 摘 要] 《司法解释(三)》相关夫妻财产的操作性规 定, 存在疏漏不少:不合中国情理、有违婚姻伦理性特征 、背 离宪法妇女权力保护的规定及精神 、抵触婚姻法关于夫妻 财产的法律规定、没有衡平善意受让房产人和配偶他方的 权益、无益于婚姻家庭的稳定与个人财产的保护。 [ 关键词] 婚姻法解释三;房屋所有权;善意;衡平;操作 性规定 [ 中图分类号] DF551 [ 文献标识码] A [ 文章编号] 1008 -8628(2011)06-0017 -04 从初始征求意见 ,到最终出台 ,因《最高人民法 院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的 解释(三)》(下文简称《司法解释(三)》)而引发的纷 争就始终没有停止过 。对《司法解释(三)》的规定 及其精神,持正面肯定观点的学者不少, 持反面否 定看法的学者也很多 。对之持正面肯定观点的学 者认为 ,《司法解释(三)》 , 特别是其中关于财产方 面的规定,使得家庭共同财产得以弱化, 个人财产 得到了彰显 ,符合谁投资谁受益的市场经济规律 , 吻合现代市场经济理念;《司法解释(三)》对物权取 得、物权共有的规定从某种角度看符合《合同法》及 《物权法》的相关规定 ,关于不动产赠与方面的规定 体现了民法上的意思自治原则 ;夫妻一方贷款买房 而婚后夫妻共同还贷的不动产归产权登记一方的 规定也合乎合同相对性原则;对非产权登记一方的 补偿范围涵盖了双方婚后共同还贷支付的款项及 不动产相对应的财产增值部分 ,不存在不公平的问 题,等等。笔者认为《司法解释(三)》关于财产方面 的规定,虽不无积极正面价值 ,但其与情理、法理的 抵触确是显见的 , 笔者以为 ,对民事社会关系尤其 是其中受传统伦理因素影响甚深的婚姻家庭生活 领域施以司法干预及法规制之时绝不应该背离情 理、伦理, 否则司法的社会认可程度将会大打折扣 , 司法的实际功效将无从产生, 司法的权威将逐渐损 减殆尽 ;司法从其自身性质上论不得违背法律 ,也 不得抵触法律原理, 违背法理的司法活动一定是违 宪的 ,将会摧毁法治国家的宪政基础。 一、不合中国情理 俗语所谓“天理、人情、国法” 、“合情 、合理 、合 法”可以看出, 在社会意识中, “ 法” 的位置居于最 后,它只是客观道理的一种表现形式 ,它不得违背 情理 。 中国由于各地经济发展程度不一 ,地理环境因 素的影响, 文化传统和民族风俗习惯的差异, 导致 了婚姻立法均存在婚姻关系当事人各方利益的冲 撞,在这些影响婚姻立法的因素没有消失之前 , 婚 姻家庭立法虽不可能尽善尽美,但立法者应在保护 婚姻关系主体利益的同时,不能摒弃特殊的国情和 不同民族传统对婚姻关系的影响 ,同时立法者还应 考虑婚姻关系的伦理性 ,男女性别的差异也应当加 以考量, 不能将婚姻关系中的财产关系与纯粹的财 产关系处理相提并论。 生物学界里的雄性为了吸引雌性 , 大多遵循 “筑巢引凤”来吸引雌性的青睐 ,在中国的家庭里 , 尽管婚姻法规定子女的姓氏可以由男女双方选择 , 但是绝大多数家庭里 , 孩子姓氏仍遵循习惯, 大多 随男方的姓氏, 当前的中国婚姻家庭内, 绝大多数 家庭(尤其是农村家庭)是由男方购置房产或者修 建房屋,女方以陪嫁嫁妆来组建家庭的, 而且在购 置不动产或修建不动产时,产权登记也多记载在男 方名下, 即便是夫妻婚后购置或修建的房子也习惯 性登记为男方户头上,这是一种非约定的但却是俗 成的一种产权登记形式。这些习惯虽与法律规定 不一 ,但却符合了男女社会分工的不同, 同时考虑 了男女生理上的差别,符合我国的传统和生物繁衍 的自然规律的 。而《司法解释(三)》第七条 、第十条 和第十二条关于房产所有权方面的规定,只认登记 为谁的名字 ,产权就归谁所有 , 这些规定显然不符 合我国的民情 ,也没有考虑性别的差异 ,按此规定 , 在通常情况下, 是男方享有不动产的所有权, 虽然 婚姻法规定离婚时对不享有产权一方给予在补偿 , 17