的公款危害更大。因此处刑轻重也应有所不同。如,侵害病人、残疾人、未成年人、老人、 孕妇的犯罪行为比侵犯健壮的人的犯罪行为更恶劣。 (六)犯罪分子的个人情况和一贯表现 量刑的依据,主要是犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度,但也可以参考犯罪 人的个人情况和一贯表现。这些情况和表现是与犯罪有关的思想和行为的表现,而不是犯罪 人的个人出身情况、职业甚至政治面貌等。除法律有规定的累犯、犯罪集团的首要分子等以 外,上述表现和情况,也从一个侧面反映出犯罪人的人身危险性大小,是量刑时应当斟酌考 虑的事实情况 (七)犯罪分子在犯罪以后的态度。 除法定情节以外,行为人是否积极实施挽救行为,以防止结果的发生,是否积极退赃, 是否主动赔偿损失,是否坦白交代罪行等,均能表明其悔罪程度、主观恶性如何,对此情节 在量刑时应当适当加以考虑。 五、量刑情节的运用 1.恰当运用功能选择性情节 有的法定情节既可以作为从轻情节运用,也可以作为减轻情节运用,还可以作为免除情 节运用。这就是一种情节同时具有多种功能,审判人员要选择其中一种功能运用于量刑。 对法定情节的功能的选择也不是可以随意进行的,而是要根据以下两个方面的情况作出 是根据不同功能的排位。 例如,刑法第22条第2款规定,对于预备犯,可以比照既遂从轻、减轻处罚或者免除处 罚。由于立法者将从轻处罚放在首要位置,因此,对于预备犯量刑时,一般情况下首先考虑 的是从轻处罚,其次考虑减轻处罚,最后才考虑免除处罚。 二是根据案件的具体情况。 例如,同是预备犯,对于犯罪较轻、犯罪动机善良的预备犯,可以选择免除处罚;对 犯罪较重、犯罪动机卑鄙的预备犯,则可以选择从轻处罚;对于犯罪极其严重,犯罪动机又 十分卑鄙的预备犯,则不予任何从宽处罚。 2.严格运用法定情节,合理兼顾酌定情节 在量刑时必须严格运用法定情节,这是对罪刑法定原则的贯彻,因为法定情节是刑法明 文规定的从宽情节和从严情节。对于法定情节中的“应当型”情节,审判人员在量刑时必须 不折不扣地加以运用。例如,刑法第24条第2款规定,对于中止犯,没有造成损害的,应当 免除处罚;造成损害的,应当减轻处罚。据此,审判人员在给中止犯量刑时,必须严格执行 这一规定,对于没有造成损害的,必须毫不犹豫地减轻处罚。对于法定“可以型”情节,审 判人员在量刑时也不能随心所欲地决定运用或舍弃。立法者规定犯罪人具有某种事实情况时,9 的公款危害更大。因此处刑轻重也应有所不同。如，侵害病人、残疾人、未成年人、老人、 孕妇的犯罪行为比侵犯健壮的人的犯罪行为更恶劣。 （六）犯罪分子的个人情况和一贯表现。 量刑的依据，主要是犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，但也可以参考犯罪 人的个人情况和一贯表现。这些情况和表现是与犯罪有关的思想和行为的表现，而不是犯罪 人的个人出身情况、职业甚至政治面貌等。除法律有规定的累犯、犯罪集团的首要分子等以 外，上述表现和情况，也从一个侧面反映出犯罪人的人身危险性大小，是量刑时应当斟酌考 虑的事实情况。 （七）犯罪分子在犯罪以后的态度。 除法定情节以外，行为人是否积极实施挽救行为，以防止结果的发生，是否积极退赃， 是否主动赔偿损失，是否坦白交代罪行等，均能表明其悔罪程度、主观恶性如何，对此情节 在量刑时应当适当加以考虑。 五、量刑情节的运用 1.恰当运用功能选择性情节 有的法定情节既可以作为从轻情节运用，也可以作为减轻情节运用，还可以作为免除情 节运用。这就是一种情节同时具有多种功能，审判人员要选择其中一种功能运用于量刑。 对法定情节的功能的选择也不是可以随意进行的，而是要根据以下两个方面的情况作出： 一是根据不同功能的排位。 例如，刑法第 22 条第 2 款规定，对于预备犯，可以比照既遂从轻、减轻处罚或者免除处 罚。由于立法者将从轻处罚放在首要位置，因此，对于预备犯量刑时，一般情况下首先考虑 的是从轻处罚，其次考虑减轻处罚，最后才考虑免除处罚。 二是根据案件的具体情况。 例如，同是预备犯，对于犯罪较轻、犯罪动机善良的预备犯，可以选择免除处罚；对 犯罪较重、犯罪动机卑鄙的预备犯，则可以选择从轻处罚；对于犯罪极其严重，犯罪动机又 十分卑鄙的预备犯，则不予任何从宽处罚。 2.严格运用法定情节，合理兼顾酌定情节 在量刑时必须严格运用法定情节，这是对罪刑法定原则的贯彻，因为法定情节是刑法明 文规定的从宽情节和从严情节。对于法定情节中的“应当型”情节，审判人员在量刑时必须 不折不扣地加以运用。例如，刑法第 24 条第 2 款规定，对于中止犯，没有造成损害的，应当 免除处罚；造成损害的，应当减轻处罚。据此，审判人员在给中止犯量刑时，必须严格执行 这一规定，对于没有造成损害的，必须毫不犹豫地减轻处罚。对于法定“可以型”情节，审 判人员在量刑时也不能随心所欲地决定运用或舍弃。立法者规定犯罪人具有某种事实情况时