2012上海交大暑期培訓班講義第四講 所得概念之宪法的构成 从Paul Kirchhof的营利所得说谈起 张哲玮 参、税法上所得概念论一Paul Kirchhof的营利所得税为主 在德国首先将市场所得说转换到现行所得税法上的学者Paul Kirchhof,其 亦是将所得概念作为所得课税有关宪法论上加以展开，虽然其提出该项学说亦 遭受到学界的强烈批判，但其担任德国联邦宪法法院第二庭法官至在一九九九 年为止将近十二年期间，不断透过裁判实务落实其理论，因而影响德国最近租 税宪法判例有其重要性地位。本文乃从其在一九八八年德国第五七回德国法律家 大会所提出鉴定书为立论依据13，因其所得课税中所得概念探讨系有有其包括的 且有体系介绍，亦即从所得概念之法的构成其在宪法意义，透过Paul Kirchhof理 论分析其内容及其论理构造14，以作为我国论述税法所得概念论的依据。 一、营利所得说 首先其除认为纳税义务的课征必须具有其正当性，另对于负担根据一般而 言必须要有明确认识可能性，惟租税负担不可否认在现行民主代议制度下，往往 必须透过议会来加以立法决定，且采多数决原则，因而宪法上所创设的税法秩序 全体亦有必要靠它来加以建置，但其亦不得离开宪法另独自创设价值体系5。再 者，个人所得应斟酌纳税义务人个人条件与家庭负担，其正当性原则上均受肯认， 惟问题重心是所得概念始终不明确，使得立法者有较多价值裁量空间，但量能课 税原则要求，则使得所得概念并须掌握每一个财产增加过程，但在实证上却是不 可能，故可行办法是尽可能掌握市场交易所得6。 所得实际上之社会拘束可以从所得之市场相关性表现出来，即「所得产生 ·节录自张哲玮，所得概念之宪法的构成，从Paul Kirchhof的营利事业所得说谈起，载于财税研 究第36卷第3期，2004年5月。 13奥谷健，<市場所得說)生成匕展開（一）>，刊載於《民商法雜誌》第122卷第3號，京 都：弘文堂，2000年，，第352-355頁。 14谷口势津夫，前揭文，第465页。 15谷口势津夫，前揭文，第157页。 16葛克昌，所得税与宪法，翰芦，1999年，第156-157页。 52012 上海交大暑期培訓班講義 第四講 5 所得概念之宪法的构成- 从 Paul Kirchhof 的营利所得说谈起 张哲玮 参、税法上所得概念论一 Paul Kirchhof 的营利所得税为主 在德国首先将市场所得说转换到现行所得税法上的学者 Paul Kirchhof，其 亦是将所得概念作为所得课税有关宪法论上加以展开，虽然其提出该项学说亦 遭受到学界的强烈批判，但其担任德国联邦宪法法院第二庭法官至在一九九九 年为止将近十二年期间，不断透过裁判实务落实其理论，因而影响德国最近租 税宪法判例有其重要性地位。本文乃从其在一九八八年德国第五七回德国法律家 大会所提出鉴定书为立论依据13，因其所得课税中所得概念探讨系有有其包括的 且有体系介绍，亦即从所得概念之法的构成其在宪法意义，透过 Paul Kirchhof 理 论分析其内容及其论理构造14，以作为我国论述税法所得概念论的依据。 一、营利所得说 首先其除认为纳税义务的课征必须具有其正当性，另对于负担根据一般而 言必须要有明确认识可能性，惟租税负担不可否认在现行民主代议制度下，往往 必须透过议会来加以立法决定，且采多数决原则，因而宪法上所创设的税法秩序 全体亦有必要靠它来加以建置，但其亦不得离开宪法另独自创设价值体系15。再 者，个人所得应斟酌纳税义务人个人条件与家庭负担，其正当性原则上均受肯认， 惟问题重心是所得概念始终不明确，使得立法者有较多价值裁量空间，但量能课 税原则要求，则使得所得概念并须掌握每一个财产增加过程，但在实证上却是不 可能，故可行办法是尽可能掌握市场交易所得16。 所得实际上之社会拘束可以从所得之市场相关性表现出来，即「所得产生  节录自张哲玮，所得概念之宪法的构成，从 Paul Kirchhof 的营利事业所得说谈起，载于财税研 究第 36 卷第 3 期，2004 年 5 月。 13 奧谷健， <市場所得說の生成と展開（一）> ，刊載於《民商法雜誌》第 122 卷第 3 號，京 都：弘文堂，2000 年，，第 352-355 頁。 14谷口势津夫，前揭文，第 465 页。 15谷口势津夫，前揭文，第 157 页。 16葛克昌，所得税与宪法，翰芦，1999 年，第 156-157 页