丁南:《民法总论》讲义 二00六年四月 民总论 第一章导论 第1节民法的私法性 公法( PUBLIC LAW)私法( private law)划分的标准 (1)罗马法 Roman law (2)区分的标准② Il:利益说。“判断一项法律关系或法律规范是属于公法还是私法,应以涉及到的是公共利 益还是私人利益为准。” 评价:特别在社会福利国家,公共利益与私人利益往往是不能互相分离的。如,反不正当竞 争法 2:隶属说——DNG或意思说。“公法调整隶属关系,私法调整平等关系。” 评价:公法中也存在平等关系,如,东西部开发的合作;私法中也存在隶属关系,如,控股 公司 T3:主体说。通说。公权载体以公权身份参与法律关系,则存在公法关系 评价:没有说明什么时候,主体行使的是公权,且行使的方式足以表明国家是在上述定义的 意义上参与法律关系的。 有学者认为,用空洞的公式来描述公法与私法的界限的尝试是无益的。应当让历史因素作出 决定 、私法与公法在实体上的差异 ③罗马法,在民法的研究中占有重要的地位,它时民法的源流,许多重要的民法原则、概念、制度来源于 罗马法。一个认真研习民法的学者必须了解罗马法。 ②德民论,第11-12页 ③法学究竟是建构一强调理性的,计划的,可控制的:还是历史演进——强调有限理性、规律的,遵循的。 4德民论,P8 第2页丁南：《民法总论》讲义 第 2 页 二 00 六年四月 民法总论 第一章 导 论 第1节 民法的私法性 一、公法（PUBLIC LAW）私法（private law）划分的标准 （1）罗马法 Roman law① （2）区分的标准② T1：利益说。“判断一项法律关系或法律规范是属于公法还是私法，应以涉及到的是公共利 益还是私人利益为准。” 评价：特别在社会福利国家，公共利益与私人利益往往是不能互相分离的。如，反不正当竞 争法。 T2：隶属说——DING 或意思说。“公法调整隶属关系，私法调整平等关系。” 评价：公法中也存在平等关系，如，东西部开发的合作；私法中也存在隶属关系，如，控股 公司。 T3：主体说。通说。公权载体以公权身份参与法律关系，则存在公法关系。 评价：没有说明什么时候，主体行使的是公权，且行使的方式足以表明国家是在上述定义的 意义上参与法律关系的。 有学者认为，用空洞的公式来描述公法与私法的界限的尝试是无益的。应当让历史因素作出 决定。③ 二、私法与公法在实体上的差异④ ① 罗马法，在民法的研究中占有重要的地位，它时民法的源流，许多重要的民法原则、概念、制度来源于 罗马法。一个认真研习民法的学者必须了解罗马法。 ② 德民论，第 11—12 页。 ③ 法学究竟是建构—强调理性的，计划的，可控制的；还是历史演进——强调有限理性、规律的，遵循的。 ④ 德民论，P8