国家法律的“不良”规定 这里，需要谈谈法律上贪污罪的构成。通说（遵斯大林时代 苏联刑法理论)构成要件有四，缺一不可：主观（直接故意）、主 体（行为人身份，即“国家工作人员”等）、客观（行为，即“利 用职务上的便利，侵吞”等)和客体（侵犯对象，即“公共财物 等)。要定被告人的罪，政府（控方）必须证明四要件齐全，并且 所控行为的社会危害足以构成犯罪。注：社会危害轻侧不得检控、 定罪。例如最高人民检察院最近试行的统一立案标准规定，国家 工作人员贪污或受贿数额满五千元，或虽然不满五千元但影响恶 劣、情节严重的，才予立案侦查。 但是，“直接故意”仅指行为人（被告人）“明知自已利用职 务之便所实施的行为会发生非法占有公共财物的结果，并且希望 这种结果发生”，而不论犯意出于何种动机（陈兴良编《当前贪污 贿赂》，页11)。这一点，法庭上控辩审三方应该都是明白的：即 辩护人抓住“动机”作“主观”的文章，并非心存侥幸，企图偷 换概念；而是将辩论和定罪标准拔高到法律之上，到“人的固有 权利”栖息的伊甸园，那座因为亚当、夏娃还未受蛇的诱惑吃知 识之果而“恬不知耻”，道德绝对中性的“贡献”与“分配”玫策 的天堂。所以，辩护词才否认被告人利用职权。理由是差价款来 源本不合国家规定（即非国家计划内的经营所得），性质属商业回 扣，超出厂长管理的国有财产范围。私分即使不法，也与行使厂 万致法笔记