刘国华，李裕琢-《婚烟法解释（三）》中有关房产规定的争点问题探讨 行政与法 方及父母权益的考虑，“将父母出资为子女购房视为父 为“合伙企业”，从而影响到婚姻家庭关系的和谐与稳 母只对自己子女一方的赠与，比较合理。”我们认为， 定，不利于男女平等原则的贯彻和养老育幼的家庭职 将婚后由一方父母出资购买的不动产，产权登记在出 能的发挥]况且根据《婚烟法》的原则和具体规定，夫 资人子女名下的，认定为夫妻一方的个人财产，值得商 妻在婚烟关系存续期间所得的财产为夫妻共有财产， 椎。《婚姻法》第17条明确规定，夫妻在婚姻关系存续期 对于由双方父母出资购买的不动产，产权登记在一方 间，因“继承或赠与所得的财产”属于夫妻共有财产。根 子女名下的，也应作为夫妻共有财产来加以认定。若双 据这一规定，婚后由一方父母出资购买的不动产，即使 方父母希望夫妻对不动产按照双方父母的出资份额按 产权登记在出资人子女的名下，也应作为夫妻共有财 份共有，则完全可以通过协商的方式将其明确为按各 产来加以认定。虽然《物权法》第17条规定“不动产权属 自父母的出资份额实行按份共有，而无需通过司法解 证书是权利人享有该不动产物权的证明”，但对于夫妻 释来对其作出规定。[) 之间的财产权属而言，《婚烟法》较《物权法》应具有优 三、婚前一方贷款所购不动产离婚时的处理问题 先适用的效力，故不能单纯根据产权登记的名义来加 《婚姻法解释（三）》中另一引起关注和争议的房产 以推定。同时，《婚姻法》第18条第（三）项明确规定：“遗 问题是有关婚前一方贷款所购不动产离婚时如何处理 嘱或赠与合同中确定只归夫或妻一方的财产”方能认 的规定。该解释第10条规定：“夫妻一方婚前签订不动 定为夫妻一方的个人财产换言之，对于婚后由一方父产买卖合同，以个人财产支付首付款并在银行贷款，婚 母出资购买的不动产，若要作为夫妻一方的个人财产， 后用夫妻共同财产还贷，不动产登记于首付款支付方 则必须得有“遗嘱或赠与合同”的明确约定，而不能仅 名下的，离婚时该不动产由双方协议处理。”“依前款规 依据产权登记名义来加以“推定”。况且《婚姻法解释 定不能达成协议的，人民法院可以判决该不动产归产 (二)》第22条第2款也明确规定“当事人结婚后，父母为权登记一方，尚未归还的贷款为产权登记一方的个人 双方购置房屋出资的，该出资应当认定为对夫妻双方 债务。双方婚后共同还贷支付的款项及其相对应财产 的赠与，但父母明确表示赠与一方的除外。”这也再次 增值部分，离婚时应根据婚姻法第39条第1款规定的原 表明婚后由一方父母出资购买的不动产，若要作为夫 则，由产权登记一方对另一方进行补偿。”在该条规定 妻一方的个人财产，必须得由父母“明确表示赠与一 出台之前，对于婚前一方贷款购买、婚后共同还贷的房 方”。 产，司法实践中一般有以下两种处理方式：一是将房产 此外，《婚姻法解释（三）》将父母出资购房认定为 认定为一方个人财产，二是将房产认定为夫妻共有财 夫妻一方的个人财产，更多的是出于保护父母权益的 产。《婚姻法解释（三）》第10条确认了第一种处理方 考量，避免因离婚分割房产而损害到出资购房父母的 式，并规定了具体的操作办法：对于婚前一方贷款购 利益。诚然，在处理财产问题上，理应维护父母的利益， 买、婚后共同还贷的房产，离婚时首先由双方协议处 《婚烟法》第2条第2款就规定了“保护妇女、儿童和老人 理：不能达成协议的，该房产归产权登记一方，并由其 的合法权益“原则。然而，“婚姻家庭作为社会的基本生 对另一方进行补偿。补偿针对的是双方婚后共同还贷 活单位，仍然是社会的基础，保护婚烟家庭仍然是当代 支付的款项及其相对应财产增值部分，采取的原则是 婚姻家庭法的重要任务。”而婚姻家庭关系是以夫妻 《婚姻法》第39条第1款规定的“根据财产的具体情况， 关系为基础和纽带的，因此，维护夫妻之间的财产利益 照顾子女和女方权益的原则判决。”之所以将婚前一方 显然是维护婚姻家庭利益的重要方面。 贷款购买、婚后共同还贷的房产作为一方的个人财产， 至于第2款规定，则是“将婚内房产·共同共有·与 主要是根据物权法原理及合同相对性原则，“一方在婚 ·按份共有··混淆·了，动摇了作为特殊身份关系主体 前已经通过银行贷款的方式向房地产公司支付了全部 的夫妻对婚内所得财产共同共有（约定除外）的法理基 购房款，买卖房屋的合同义务己经履行完毕，即在婚前 础。”[们毕竞婚姻关系具有很强的身份性，在婚姻关系 就取得了购房合同确认给购房者的全部债权，婚后获 中，财产关系是基于身份关系而产生的，是依附于身份 得房产的物权只是财产权利的自然转化”，【]因此，根 关系之上的。因此，在处理夫妻财产问题上，不能完全 据《婚姻法》一方的婚前财产为夫妻一方的财产之规 根据物权法的原理来作出规定，而应根据婚姻法伦理 定，理应归个人所有。当然，这在一定程度上也可以减 性的特征，体现出其“身份法”，而非“财产法”的本质属 少那些为牟取房产利益而动机不纯的“闪结”、“闪离” 性。]否则，缺少了婚姻伦理基础，将夫妻之间的关系 等“闪婚”现象的发生。 单纯地视为财产契约关系，则无异于将婚姻共同体沦 然而，与一般的财产相比，在婚姻家庭关系之中， 61 ?1994-2015 China Academic Journal Electronic Publishing House.All rights reserved.http://www.cnki.net方及父母权益的考虑，“将父母出资为子女购房视为父 母只对自己子女一方的赠与，比较合理。”［3］ 我们认为， 将婚后由一方父母出资购买的不动产， 产权登记在出 资人子女名下的，认定为夫妻一方的个人财产，值得商 榷。《婚姻法》第17条明确规定，夫妻在婚姻关系存续期 间，因“继承或赠与所得的财产”属于夫妻共有财产。根 据这一规定，婚后由一方父母出资购买的不动产，即使 产权登记在出资人子女的名下， 也应作为夫妻共有财 产来加以认定。虽然《物权法》第17条规定“不动产权属 证书是权利人享有该不动产物权的证明”，但对于夫妻 之间的财产权属而言，《婚姻法》较《物权法》应具有优 先适用的效力， 故不能单纯根据产权登记的名义来加 以推定。同时，《婚姻法》第18条第（三）项明确规定：“遗 嘱或赠与合同中确定只归夫或妻一方的财产” 方能认 定为夫妻一方的个人财产。换言之，对于婚后由一方父 母出资购买的不动产，若要作为夫妻一方的个人财产， 则必须得有“遗嘱或赠与合同”的明确约定，而不能仅 依据产权登记名义来加以“推定”。况且《婚姻法解释 （二）》第22条第2款也明确规定“当事人结婚后，父母为 双方购置房屋出资的， 该出资应当认定为对夫妻双方 的赠与，但父母明确表示赠与一方的除外。”这也再次 表明婚后由一方父母出资购买的不动产， 若要作为夫 妻一方的个人财产， 必须得由父母 “明确表示赠与一 方”。 此外，《婚姻法解释（三）》将父母出资购房认定为 夫妻一方的个人财产， 更多的是出于保护父母权益的 考量， 避免因离婚分割房产而损害到出资购房父母的 利益。诚然，在处理财产问题上，理应维护父母的利益， 《婚姻法》第2条第2款就规定了“保护妇女、儿童和老人 的合法权益”原则。然而，“婚姻家庭作为社会的基本生 活单位，仍然是社会的基础，保护婚姻家庭仍然是当代 婚姻家庭法的重要任务。”［4］ 而婚姻家庭关系是以夫妻 关系为基础和纽带的，因此，维护夫妻之间的财产利益 显然是维护婚姻家庭利益的重要方面。 至于第2款规定，则是“将婚内房产‘共同共有’与 ‘按份共有’‘混淆’了，动摇了作为特殊身份关系主体 的夫妻对婚内所得财产共同共有（约定除外）的法理基 础。”［5］ 毕竟婚姻关系具有很强的身份性，在婚姻关系 中，财产关系是基于身份关系而产生的，是依附于身份 关系之上的。因此，在处理夫妻财产问题上，不能完全 根据物权法的原理来作出规定， 而应根据婚姻法伦理 性的特征，体现出其“身份法”，而非“财产法”的本质属 性。［6］ 否则，缺少了婚姻伦理基础，将夫妻之间的关系 单纯地视为财产契约关系， 则无异于将婚姻共同体沦 为“合伙企业”，从而影响到婚姻家庭关系的和谐与稳 定， 不利于男女平等原则的贯彻和养老育幼的家庭职 能的发挥。［7］ 况且根据《婚姻法》的原则和具体规定，夫 妻在婚姻关系存续期间所得的财产为夫妻共有财产， 对于由双方父母出资购买的不动产， 产权登记在一方 子女名下的，也应作为夫妻共有财产来加以认定。若双 方父母希望夫妻对不动产按照双方父母的出资份额按 份共有， 则完全可以通过协商的方式将其明确为按各 自父母的出资份额实行按份共有， 而无需通过司法解 释来对其作出规定。［8］ 三、婚前一方贷款所购不动产离婚时的处理问题 《婚姻法解释（三）》中另一引起关注和争议的房产 问题是有关婚前一方贷款所购不动产离婚时如何处理 的规定。 该解释第10条规定：“夫妻一方婚前签订不动 产买卖合同，以个人财产支付首付款并在银行贷款，婚 后用夫妻共同财产还贷， 不动产登记于首付款支付方 名下的，离婚时该不动产由双方协议处理。”“依前款规 定不能达成协议的， 人民法院可以判决该不动产归产 权登记一方， 尚未归还的贷款为产权登记一方的个人 债务。 双方婚后共同还贷支付的款项及其相对应财产 增值部分，离婚时应根据婚姻法第39条第1款规定的原 则，由产权登记一方对另一方进行补偿。”在该条规定 出台之前，对于婚前一方贷款购买、婚后共同还贷的房 产，司法实践中一般有以下两种处理方式：一是将房产 认定为一方个人财产， 二是将房产认定为夫妻共有财 产。［9］ 《婚姻法解释（三）》第10条确认了第一种处理方 式， 并规定了具体的操作办法： 对于婚前一方贷款购 买、 婚后共同还贷的房产， 离婚时首先由双方协议处 理；不能达成协议的，该房产归产权登记一方，并由其 对另一方进行补偿。 补偿针对的是双方婚后共同还贷 支付的款项及其相对应财产增值部分， 采取的原则是 《婚姻法》第39条第1款规定的“根据财产的具体情况， 照顾子女和女方权益的原则判决。”之所以将婚前一方 贷款购买、婚后共同还贷的房产作为一方的个人财产， 主要是根据物权法原理及合同相对性原则，“一方在婚 前已经通过银行贷款的方式向房地产公司支付了全部 购房款，买卖房屋的合同义务已经履行完毕，即在婚前 就取得了购房合同确认给购房者的全部债权， 婚后获 得房产的物权只是财产权利的自然转化”，［10］ 因此，根 据 《婚姻法》 一方的婚前财产为夫妻一方的财产之规 定，理应归个人所有。当然，这在一定程度上也可以减 少那些为牟取房产利益而动机不纯的 “闪结”、“闪离” 等“闪婚”现象的发生。 然而，与一般的财产相比，在婚姻家庭关系之中， 刘国华，李裕琢－《婚姻法解释（三）》中有关房产规定的争点问题探讨 61