法学论坛2009年第2期 一个判断是否应按公司或合伙纳税的基准，因此， LC不满足剩下三项特征中的两项。在该制度 虽然1977年怀俄明州就已经建立了LC制度，但 下，有的州的LC立法，如怀俄明州就设定了“无 由于早先的C在税收上一直被作为公司对 懈可击的法律证据”，以防止律师的错误。按照这 待，)因此，在UC刚开始出现的10年，只有两个 些州的立法要求，LC可以随时解散、若继续存续 州对其比较感兴趣，并制定了相应的法律。这在 必须经全体成员一致通过：同时，要求LC成员 很大程度上抑制了LC的发展。 份额的转让必须经过全体成员的同意，以此避免 2.肯特规则时期(1988) 公司的永续性和股份的自由转让性。因此，尽管 在1988年，美国SR终于接受了这种具有公 肯特规则赋予了符合规定的LC以单层税制，但 司品性，但是又享受合伙税制的“综合体”，通过 其弊端也非常明显：其一，为了达到其要求，投资 ISR税收规则88-76认可了怀俄明州的LC不 者消耗了许多时间和精力去制定自已的LC规 再适用公司的双重税制，而是可以适用“穿透规 则，以防止在征税时，被认定为公司：其二，由于一 则”，直接按照合伙企业进行征税。同时，产生于 旦不符合要求，LC就可能被当作公司看待，因 1960年的肯特规则，开始适用于LC。根据肯特 此，增强了LC在税收制度适用上的不确定性； 规则，税法意义上的公司应当具备以下四个特征： 其三，由于对公司这些特征的认定有时非常复杂 (1)成员对公司的债务不直接承担个人责任：(2) 和困难，因此，为准确判断山C究竟是应当按照 企业集中经营；(3)成员在企业中的利益可以自由 合伙征税，还是按照公司征税，征税机关也付出了 转让；(4)企业可以无限期存续。如果一个企业组 巨大的成本。 织满足其中的三项即属于公司，否则即为合 在这些因素考虑下，1996年SR制定了至今 伙。54一且企业属于税法意义上的公司，就应当 仍在沿用的“打勾规则”。按照这一新规则：(1)如 缴纳企业所得税，即通常所说的双重纳税：而如果 果一个企业据以设立的法律明确将其描述或指称 属于税法意义上的合伙，就不必缴纳企业所得税。 为公司，那么该企业在税收上将被作为公司处理 肯特规则在LC的适用，虽然并没有完全赋予 (按C章或S章征税①)：(2)如果一个企业未被相 LC在税法上的合伙地位，但是，它毕竞给了各州 应法律定性为公司，并且有两个或两个以上成员， 一个讯号，即只要LC不符合公司的大部分特 那么就税收而言该企业可以在进行第一次纳税申 征，就可以被作为合伙对待，适用“穿透规则”。这 一关键问题一旦解决，各州争相出台山C法，以 报时，自行选择是被作为公司还是合伙处理；如果 充分利用这种企业形式所提供的高度灵活性。到 不做选择，则将被作为合伙处理（按K章征税）。 1996年，所有的州都制定了自己的LC法。61与 当然，如果LC在税收上选择合伙模式，虽然能 此同时，C公司的数量也急剧攀升。2000年6 够享受到穿透规则，但也会受到诸多限制。这些 月的一项研究表明，仅特拉华州的LLC总数就已 限制主要有两点：(1)一旦选定为合伙，则LC不 达到10万家（传统公司数量为29万家），其中绝 得利用公开的资本市场募集资金、其成员份额不 大部分是在1996年至2000年间成立。)与此同 得在公开市场上进行交易，否则将被视为是税法 时，LC的设立数量已经超过了同期的公司，如在 上的公司；(2)一旦LC选择为按照合伙进行纳 2004年，美国新建立了14839家LC,而只新设立 税，则有效期为5年，在此期间不得更改。0因 了6685家公司。剧 此，投资者在选择LC的具体适用规则时，应当 3.打勾规则时期(1996) 进行全方位的考虑，而不仅仅是税负的多少。 在肯特规则对LC实施后，每一个建立LC 无论如何，打勾方法的简明化特质与LC在 的投资人都费尽心思制定自己的LC章程和协 内部结构上的清晰可谓相得益彰。对于一个企业 议，以保证其至少缺少公司四项特征中的两项，以 而言，二者的结合创造出这样一个既彻底享有内 便在纳税时，被作为合伙对待。由于有限责任是 部管理上的灵活性，又拥有完全的自主权来选择 C的固有特点，所以，LC的组建者必须确保 最有效率的税收结构的有限责任实体。 ①“C章”和“S章”规定的都是公司的税收规则，只是C章是征双重税，而$章仅对公司股东征个人所得税，但对S章的公司有许多限制 条件：下文所说的“K章”是针对合伙的征税制度，即“穿透规则”，仅对合伙人征个人所得税。 122