6.依法不得抵押的其他财产。”该条所称“依法不得抵押的其他财 产”应当限于法律不予保护的不法财产,例如盗窃物、非法占有 物、违章建筑物等。 (四)禁止流抵契约 流抵契约是指在抵押权设立时,于抵押合同中约定在债权已届清偿 期而未受清偿时,则抵押物的所有权移转于抵押权人所有。 ●《担保法》第40条规定:“订立抵押合同时,抵押权人和抵押人 在合同中不得约定在债务履行期届满抵押权人未受清偿时,抵押物 的所有权转移为债权人所有。” ●立法理由有二:第一,抵押权是一种换价权,是以取得物的交换价 值为目的的权利,而不是以占有和利用物的实体为目的的权利;第 ,抵押权是一种就物的优先受偿权。流抵契约禁止的原因在于维 护抵押权的价值权性。 第二节抵押权的取得 、依法律行为而取得抵押权 )抵押权的设定 我国《担保法》第38条规定:“抵押人和抵押权人应当以书面形 式订立抵押合同。”据此,我国民法上的抵押权,依照当事人订立 的抵押合同而设定 抵押合同 ●抵押合同是抵押人和抵押权人以意思表示为依据设定抵押杈以担保 债权受偿的双方法律行为。9 6．依法不得抵押的其他财产。”该条所称“依法不得抵押的其他财 产”应当限于法律不予保护的不法财产，例如盗窃物、非法占有 物、违章建筑物等。 （四）禁止流抵契约 ⚫ 流抵契约是指在抵押权设立时，于抵押合同中约定在债权已届清偿 期而未受清偿时，则抵押物的所有权移转于抵押权人所有。 ⚫ 《担保法》第 40 条规定：“订立抵押合同时，抵押权人和抵押人 在合同中不得约定在债务履行期届满抵押权人未受清偿时，抵押物 的所有权转移为债权人所有。” ⚫ 立法理由有二：第一，抵押权是一种换价权，是以取得物的交换价 值为目的的权利，而不是以占有和利用物的实体为目的的权利；第 二，抵押权是一种就物的优先受偿权。流抵契约禁止的原因在于维 护抵押权的价值权性。 第二节 抵押权的取得 一、依法律行为而取得抵押权 （一）抵押权的设定 ⚫ 我国《担保法》第 38 条规定：“抵押人和抵押权人应当以书面形 式订立抵押合同。”据此，我国民法上的抵押权，依照当事人订立 的抵押合同而设定。 1．抵押合同 ⚫ 抵押合同是抵押人和抵押权人以意思表示为依据设定抵押权以担保 债权受偿的双方法律行为