导言 5 复原始的天真状态已不可能,则我们为民族所能做的最好的 工作就是珍惜地保存事物的现存秩序,至少要阻止它进一步 堕落 由于对历史的藐视,幸而它是同比较体面的动机相结合 着的 种动机是对于这种卓越的自然法的正当反应,另 种动机是要对法律概念的实质进行有系统分析的一种非常 及时的愿望——,就在英国产生了另一种法律理论,这主要 同霍布斯( Hobbes)和奥斯丁有关,但和边沁也不无关系。这 种理论,我们为了便利称它为法律与主权的命令说。它认为 法律最突出的是一个在法律上有无限权力的主权者或“政治 领袖”对一个臣民或“政治下属”所颁发的不可抗拒的命令, 后者既被假定为具有服从的习惯,就有绝对服从的义务。对 于自然法或理想法中模糊的赏罚观念发生着怀疑,并且是正 当地怀疑,它就集中其全部注意力于现实法的强制性质,至 于它在历史上或伦理上的各种要素,则坚决不加考虑。这种 理论虽然在其他地方很少受到注意,但在英国直到现在仍旧 常常被讨论到;不过至少有一种意见是大家一致同意的,即 它既然从法律学的领域中排斥了历史的考虑,就使它陷入了 种根本的谬误,即把一切法律制度都认为是以西欧的君主 国家作为典型的。 对于这些倾向,不是没有阻力的,这些阻力就存在于梅 因的作品中。德国有一个丰·萨维尼 on Savigny),他是 历来最著名的法学家之一,他在十九世纪初期曾对十八世纪 非历史的思想习惯加以激烈的攻击。虽然他对于国家法律与 习惯并没有真正找到一种科学的历史的研究方法,但他提供复 原 始 的 天 真 状 态 已 不 可 能 ， 则 我 们 为 民 族 所 能 做 的 最 好 的 工 作 就 是 珍 惜 地 保 存 事 物 的 现 存 秩 序 ， 至 少 要 阻 止 它 进 一 步 堕 落 。 由 于 对 历 史 的 藐 视 ， 幸 而 它 是 同 比 较 体 面 的 动 机 相 结 合 着 的 — — 一 种 动 机 是 对 于 这 种 卓 越 的 自 然 法 的 正 当 反 应 ， 另 一 种 动 机 是 要 对 法 律 概 念 的 实 质 进 行 有 系 统 分 析 的 一 种 非 常 及 时 的 愿 望 — — ， 就 在 英 国 产 生 了 另 一 种 法 律 理 论 ， 这 主 要 同 霍 布 斯 （ Ｈ ｏ ｂ ｂ ｅ ｓ ） 和 奥 斯 丁 有 关 ， 但 和 边 沁 也 不 无 关 系 。 这 种 理 论 ， 我 们 为 了 便 利 称 它 为 法 律 与 主 权 的 命 令 说 。 它 认 为 法 律 · 最 · 突 · 出 · 的 是 一 个 在 法 律 上 有 无 限 权 力 的 主 权 者 或 “ 政 治 领 袖 ” 对 一 个 臣 民 或 “ 政 治 下 属 ” 所 颁 发 的 不 可 抗 拒 的 命 令 ， 后 者 既 被 假 定 为 具 有 服 从 的 习 惯 ， 就 有 绝 对 服 从 的 义 务 。 对 于 自 然 法 或 理 想 法 中 模 糊 的 赏 罚 观 念 发 生 着 怀 疑 ， 并 且 是 正 当 地 怀 疑 ， 它 就 集 中 其 全 部 注 意 力 于 现 实 法 的 强 制 性 质 ， 至 于 它 在 历 史 上 或 伦 理 上 的 各 种 要 素 ， 则 坚 决 不 加 考 虑 。 这 种 理 论 虽 然 在 其 他 地 方 很 少 受 到 注 意 ， 但 在 英 国 直 到 现 在 仍 旧 常 常 被 讨 论 到 ； 不 过 至 少 有 一 种 意 见 是 大 家 一 致 同 意 的 ， 即 它 既 然 从 法 律 学 的 领 域 中 排 斥 了 历 史 的 考 虑 ， 就 使 它 陷 入 了 一 种 根 本 的 谬 误 ， 即 把 一 切 法 律 制 度 都 认 为 是 以 西 欧 的 君 主 国 家 作 为 典 型 的 。 对 于 这 些 倾 向 ， 不 是 没 有 阻 力 的 ， 这 些 阻 力 就 存 在 于 梅 因 的 作 品 中 。 德 国 有 一 个 丰 · 萨 维 尼 （ Ｖ ｏ ｎ Ｓ ａ ｖ ｉ ｇ ｎ ｙ ） ， 他 是 历 来 最 著 名 的 法 学 家 之 一 ， 他 在 十 九 世 纪 初 期 曾 对 十 八 世 纪 非 历 史 的 思 想 习 惯 加 以 激 烈 的 攻 击 。 虽 然 他 对 于 国 家 法 律 与 习 惯 并 没 有 真 正 找 到 一 种 科 学 的 历 史 的 研 究 方 法 ， 但 他 提 供 导 言 ５