导论:比较法的批判与重构 比较法的批判 、比较法的重构
导论：比较法的批判与重构 一、比较法的批判 二、比较法的重构
比较法的批判 (一)比较法的概念:比较中心主义 “比较法是什么”是所有问题中的原 点性、基石性问题 大部分比较法学家采取一种实用主义 的态度 但从实质上看,这些形形色色的比较 法定义有着一个共同的特点,即认为比较 是比较法的特殊性之所在,强调比较在比 较法中的核心地位
一、比较法的批判 ▪ （一）比较法的概念：比较中心主义 “比较法是什么”是所有问题中的原 点性、基石性问题 大部分比较法学家采取一种实用主义 的态度； 但从实质上看，这些形形色色的比较 法定义有着一个共同的特点，即认为比较 是比较法的特殊性之所在，强调比较在比 较法中的核心地位
有害的影响 首先,它极大地限制和缩小了比较法存在 和发展的学术空间 其次,它导致对比较法的一种工具主义的 理解和角色定位。 要弱化和淡化比较方法的地位和意义
▪ 有害的影响 ： 首先，它极大地限制和缩小了比较法存在 和发展的学术空间。 其次，它导致对比较法的一种工具主义的 理解和角色定位。 要弱化和淡化比较方法的地位和意义
(二)对比较法学科角色的批判 传统的比较法学家对比较法学科角色的定 位具有两个明显的倾向: 是把比较法视为一门工具性学科。 二是把比较法视为一门实践性学科。 忽视了比较法的科学属性—比较法作为 门科学,其主要的、根本的目的是获得 有关被比较的法律规则和法律制度的普遍 性知识
（二）对比较法学科角色的批判 ▪ 传统的比较法学家对比较法学科角色的定 位具有两个明显的倾向： 一是把比较法视为一门工具性学科。 二是把比较法视为一门实践性学科。 ▪ 忽视了比较法的科学属性——比较法作为 一门科学，其主要的、根本的目的是获得 有关被比较的法律规则和法律制度的普遍 性知识
(三)对比较法理论的批判 理论上的缺陷和不足 ■首先,传统的比较法研究主要是一种 事实层面的考察,而缺乏理论层面的 研讨 其次,比较法没有形成自己的概念体 系 点,而没有形成理论散的理论观 其三,比较法只有一些
（三）对比较法理论的批判 ▪ 理论上的缺陷和不足： ▪ 首先，传统的比较法研究主要是一种 事实层面的考察，而缺乏理论层面的 研讨。 ▪ 其次，比较法没有形成自己的概念体 系。 ▪ 其三，比较法只有一些零散的理论观 点，而没有形成理论范式
(四)对比较法方法论的批判 方法论对于一门科学的存在和发展具有极 其重要的意义: 首先,用于科学研究的方法论是否正确、 有效,直接决定科学研究活动的成败和理 论认识的正确性。 其次,是否确立起自己的方法论,是衡量 门独立的科学是否形成的标志。 第三,方法论的不断完善或更新,是推动 门科学向前发展的基本动力
（四）对比较法方法论的批判 ▪ 方法论对于一门科学的存在和发展具有极 其重要的意义： ▪ 首先，用于科学研究的方法论是否正确、 有效，直接决定科学研究活动的成败和理 论认识的正确性。 ▪ 其次，是否确立起自己的方法论，是衡量 一门独立的科学是否形成的标志。 ▪ 第三，方法论的不断完善或更新，是推动 一门科学向前发展的基本动力
当今法学乃至所有科学的发展趋势是 多学科、跨学科研究的兴起。 ■把比较当作比较法的唯一方法,或者 仅仅关注比较中的方法论问题,这是 传统的比较法在方法论上的重大缺陷
▪ 当今法学乃至所有科学的发展趋势是 多学科、跨学科研究的兴起。 ▪ 把比较当作比较法的唯一方法，或者 仅仅关注比较中的方法论问题，这是 传统的比较法在方法论上的重大缺陷
比较法的重构 (-)西方比较法学者的探索 比利时学者霍克和沃林顿: 梳理和分析了法律文化的基本要素: (1)法律的概念 (2)有效的法律渊源理论 (3)法律的方法论。 (4)证明理论。 (5)法律的正当性理论 (6)意识形态:价值观与世界观
二、比较法的重构 ▪ （一）西方比较法学者的探索 ▪ 比利时学者霍克和沃林顿 ： 梳理和分析了法律文化的基本要素： （1）法律的概念。 （2）有效的法律渊源理论。 （3）法律的方法论。 （4）证明理论。 （5）法律的正当性理论。 （6）意识形态：价值观与世界观
意大利都灵大学法律教授萨科:“法律共 振峰”理论。 英国肯特大学法学教授萨缪尔( Geoffrey Samuel)提出了“作为认识论的比较法”, 以取代传统的“作为方法论的比较法”。 美国加利福尼亚大学国际法与比较法教授 马太则开始了比较法的跨学科研究。 (二)我的定义 口把比较法定义为一门研究世界总体法律格 局及其变化的学科
▪ 意大利都灵大学法律教授萨科 ：“法律共 振峰”理论。 ▪ 英国肯特大学法学教授萨缪尔（Geoffrey Samuel）提出了“作为认识论的比较法”， 以取代传统的“作为方法论的比较法”。 ▪ 美国加利福尼亚大学国际法与比较法教授 马太则开始了比较法的跨学科研究。 ▪ （二）我的定义 ▪ 把比较法定义为一门研究世界总体法律格 局及其变化的学科
章比较法的概念 以往比较法概念的评析 本章提出的比较法概念
第一章 比较法的概念 一、以往比较法概念的评析 二、本章提出的比较法概念