试卷代号：2188 座位号■ 中央广播电视大学2009一2010学年度第一学期“开放专科”期末考试（开卷） 法律基础与实务试题 2010年1月 题 号 三 四 总 分 分 数 得 分 评卷人 一、单项选择题（每题只有一个选项是正确的。每题3分，共18分）】 1.资本主义国家的第一部成文宪法是( )。 A.法国宪法 B.俄国宪法 C.英国宪法 D.美国宪法 2.为了担保债权的实现，合同一方当事人在合同成立时或合同履行前，按照合同标的额 的一定比例，预先给付对方一定数额的货币，一旦有一方因不履行合同而违约，其罚则效力即 予体现。这种担保方式指的是()。 A.预付款 B.定金 C.订金 D.违约金 3.假设以下各项中的行为人都智力状况正常，那么下列哪一项行为应被认为是犯罪 ) A.甲是成年人，在公共场合打了李某一记耳光，但尚不足以造成对李某身体的伤害 B.乙今年22周岁，盗窃了价值200元的财物 C.丙今年17周岁，深夜对马路上的行人实施抢劫，劫得财物价值500元 D.丁今年45周岁，因迟延履行合同，导致对方当事人损失2万余元 4.对于应当判处死刑的犯罪分子，如果不是必须立即执行的，可以判处()。 A.无期徒刑 B.死刑缓期1年执行 C.死刑缓期2年执行 D.死刑，缓刑2年 1148
试卷代号 :2188 座位号巨口 中央广播电视大学2009-2010学年度第一学期“开放专科”期末考试(开卷) 法律基础与实务 试题 2010年 1月 题 号 四 总 分 分 数 得 分 评卷人 一、单项选择题(每题只有一个选项是正确的。每题 3分，共 18分) 1.资本主义国家的第一部成文宪法是( )。 A.法国宪法 B.俄国宪法 C.英国宪法 D.美国宪法 2.为了担保债权的实现，合同一方当事人在合同成立时或合同履行前，按照合同标的额 的一定比例，预先给付对方一定数额的货币，一旦有一方因不履行合同而违约，其罚则效力即 予体现。这种担保方式指的是( )。 A.预付款 B.定金 C.订金 D.违约金 3.假设 以下各项 中的行为人都智力状况正常，那么下列哪一项行为应被认为是犯罪 A.甲是成年人 ，在公共场合打了李某一记耳光 ，但尚不足 以造成对李某身体的伤害 B.乙今年 22周岁 ，盗窃了价值 200元的财物 C.丙今年 17周岁，深夜对马路上的行人实施抢劫，劫得财物价值 500元 D.丁今年45周岁，因迟延履行合同，导致对方当事人损失 2万余元 4.对于应当判处死刑的犯罪分子 ，如果不是必须立即执行的，可以判处 ( )。 无期徒刑 死刑缓期 2年执行 B.死刑缓期 1年执行 D.死刑 ，缓刑 2年 1148
5.以下说法正确的是：确定被告人有罪的权力由()。 A.人民法院统一行使 B.人民法院和人民检察院共同行使 C.人民法院、人民检察院和公安局共同行使 D.人民法院或人民检察院行使 6.人民法院、人民检察院对于已经发生法律效力的判决和裁定，发现在认定事实或适用 法律上确有错误，依法可引起( ). A.审判监督程序 B.复核程序 C.第二审程序 D.执行程序 得 分 评卷人 二、多项选择题（每题有两个或两个以上的选项是正确的，多选或少 选均不给分，每题4分，共20分) 1.根据我国宪法的规定，全国人大代表非经人大主席团许可，在全国人大闭会期间非经 全国人大常委会许可，不受( ）。 A.拘留 B.逮捕 C.任何案件的法院审理 D.刑事审判 2.张某实施了具有社会危害性的A行为，并造成了一定后果，社会影响较坏。但这一行 为在我国刑法上没有明确规定，只有关于B罪的规定与A行为最为接近。以下观点正确的是 ( ) A.对张某不得定罪，因为这与罪刑法定原则相悖 B.对张某不得定罪，因为他的行为没有触犯刑法 C.对张某应该定罪，即定为B罪，因为罪刑法定原则不禁止类推 D.对张某应该定罪，只要是对社会有危害的行为，就应该严厉处罚 3.对于被判处( )的犯罪分子，应当剥夺政治权利终身。 A.死刑 B.无期徒刑 C.十五年以上有期徒刑 D.管制 4.根据我国刑事诉讼法的规定，以下正确的是( A.涉及国家秘密的案件不公开审理B.有关个人隐私的案件不公开审理 C.外国人犯罪的刑事案件不公开审理D.未成年人犯罪的案件不公开审理 5.关于国际法，以下说法正确的是( ）. A.国际法由国际社会中一个统一的最高立法机关制定 B.国际法是由国家之间的协议而形成的规范 C.国际法以国家单独或集体的强制力为保障 D.国际法适用于国际社会 1149
5.以下说法正确的是 :确定被告人有罪的权力由( )。 A.人民法院统一行使 B.人民法院和人民检察院共同行使 C.人民法院、人民检察院和公安局共同行使 D.人民法院或人民检察院行使 6.人民法院、人民检察院对于已经发生法律效力的判决和裁定，发现在认定事实或适用 法律上确有错误，依法可引起( )。 A，审判监督程序 B.复核程序 C.第二审程序 D.执行程序 得 分 评卷人 二、多项选择题 (每题有两个或两个以上的选项是正确的 ，多选或少 选均不给分.每题 4分，共 20分) 1.根据我国宪法的规定，全国人大代表非经人大主席团许可，在全国人大闭会期间非经 全国人大常委会许可，不受( )。 A.拘留 B.逮捕 C.任何案件的法院审理 D.刑事审判 2.张某实施了具有社会危害性的 A行为，并造成了一定后果，社会影响较坏。但这一行 为在我国刑法上没有明确规定，只有关于B罪的规定与 A行为最为接近。以下观点正确的是 ( ) A.对张某不得定罪，因为这与罪刑法定原则相悖 B.对张某不得定罪，因为他的行为没有触犯刑法 C.对张某应该定罪，即定为 B罪，因为罪刑法定原则不禁止类推 D.对张某应该定罪，只要是对社会有危害的行为，就应该严厉处罚 3.对于被判处( )的犯罪分子，应当剥夺政治权利终身。 A.死刑 B.无期徒刑 C.十五年以上有期徒刑 D.管制 4.根据我国刑事诉讼法的规定，以下正确的是( )。 A.涉及国家秘密的案件不公开审理 B.有关个人隐私的案件不公开审理 C.外国人犯罪的刑事案件不公开审理 D.未成年人犯罪的案件不公开审理 5.关于国际法，以下说法正确的是( )。 A.国际法 由国际社会中一个统一的最高立法机关制定 B.国际法是 由国家之间的协议而形成 的规范 C.国际法以国家单独或集体的强制力为保障 D.国际法适用于国际社会 1149
得分 评卷人 三、辨析题（判断正误并说明理由，每题7分。每题判断正确得3分， 正确的标注√/，错误的标注×；理由阐述正确得4分。本大题共 28分)】 1.张某身患绝症，又早年丧偶。一日，张某趁自己还能走动，亲自将珍藏多年的几件名贵 艺术品送到好友李某家中，并要李某一定收下以作留念。李某收下了这些价值连城的宝物。 张某去世后，其子女向李某索要这些财物。张某和李某之间的行为应适用继承法关于财产继 承的法律规定。 判断：() 理由： 2.某人从书店买了一本书。这本书既然已归他所有，他当然也享有了这本书的知识产权。 判断：() 理由： 3.依据我国刑法规定，审判时不满18周岁的人和审判时怀孕的妇女，一律不得适用死 刑。 判断：( 理由： 4.法院在审理一起民事案件中，一审判决被告甲败诉，要求甲赔偿乙人民币2万元。甲 不服，向上一级人民法院提起上诉。依据“上诉不加刑”原则，二审法院不得以任何理由增加甲 对乙的赔偿金额。 判断：( 理由： 得 分 评卷人 四、分析题（每题17分，共34分）】 1.2008年1月，甲刚过完17周岁生日，即用其在某企业工作一年的积蓄，在一家百货公 司购买了-一条价值15000元的宝石项链。在交易中，双方意愿表达真实，项链也没有质量问 题。目前，甲仍在该企业供职，收入稳定。 1150
得 分 评卷人 三、辨析题(判断正误并说明理由，每题 7分。每题判断正确得 3分， 正确的标注丫，错误的标注又;理由阐述正确得 4分。本大题共 28分) 1.张某身患绝症，又早年丧偶。一日，张某趁自己还能走动，亲自将珍藏多年的几件名贵 艺术品送到好友李某家 中，并要 李某一定收下 以作 留念。李某收下了这些价值连城的宝物 。 张某去世后，其子女向李某索要这些财物。张某和李某之间的行为应适用继承法关于财产继 承的法律规定 。 判断 :( ) 理由: 2.某人从书店买了一本书。这本书既然已归他所有，他当然也享有了这本书的知识产权。 判断 :( ) 理由: 3‘依据我国刑法规定 ，审判时不满 18周岁的人和审判时怀孕 的妇女 ，一律 不得适用死 刑 。 判断 :( 理由: 4.法院在审理一起民事案件中，一审判决被告甲败诉，要求甲赔偿乙人民币 2万元。甲 不服 ，向上一级人民法院提起上诉 。依据“上诉不加刑”原则 ，二审法院不得 以任何理 由增加 甲 对 乙的赔偿金额 。 判断 :( 理 由 : 得 分 评卷人 四、分析题(每题 17分 ，共 34分) 1. 2008年 1月，甲刚过完 17周岁生日，即用其在某企业工作一年的积蓄，在一家百货公 司购买了一条价值 15000元的宝石项链。在交易中，双方意愿表达真实，项链也没有质量问 题 。目前 ，甲仍在该企业供职，收人稳定。 1150
甲回家后，其父得知女儿的消费行为后非常生气，认为甲尚未成年，自己是她的监护人，孩 子未经家长同意，不能进行如此大额的交易。因此，他领着女儿来到该百货公司，以女儿尚未 成年为由要求百货公司退货。百货公司认为，货已售出，且无任何质量问题，拒绝退货。双方 争执不下。 问：(1)甲与百货公司实施的这一买卖行为是否有效？为什么？ (2)如果甲是17周岁的在校学生，甲的买卖行为是否有效？为什么？ 2.案件经过：2006年4月21日晚10时，许霆来到广州某银行的ATM取款机取款。在 取出1000元后，他惊讶地发现银行卡账户里只被扣了1元，狂喜之下，许霆连续取款5.4万 元。当晚，许霆回到住处，将此事告诉了同伴郭安山。两人随即再次前往提款，之后反复操作 多次。后经警方查实，许霆先后取款171笔，合计17.5万元；郭安山则取款1.8万元。事后， 二人各携脏款潜逃。同年11月7日，郭安山向公安机关投案自首。而潜逃一年的许霆，17.5 万元赃款因投资失败而挥霍一空，于2007年5月在陕西宝鸡火车站被警方抓获。广州市中级 人民法院审理后认为，许霆以非法侵占为目的，伙同同案人采用秘密手段，盗窃金融机构，数额 特别巨大，行为已构成盗窃罪，遂判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。 后许霆向广东省高级人民法院提起上诉。2008年初广东省高级人民法院以“事实不清，证据 不足”为由裁定发回重审。2008年3月31日，广州市中级人民法院以盗窃金融机构罪，判处 许霆有期徒刑5年，处罚金2万元，并追缴17万多元违法所得。4月9日，许霆向广东省高级 人民法院递交了上诉书。5月22日，广东省高级人民法院经公开审理，当庭作出裁定：驳回上 诉，维持原判。 请根据我国刑法和刑事诉讼法的相关规定回答以下问题： (1)许霆和郭安山是否构成共同犯罪？为什么？ (2)许霆递交过两次上诉书，分别针对无期徒刑和5年有期徒刑的判决，加上第一审程序， 似乎经历了“第三审”甚至“第四审”。请问：这是否与我国两审终审的基本诉讼制度相矛盾？ 为什么？ (3)广州市中级人民法院根据广州市高级人民法院发回重审的裁定重新审理许霆案时，为 准确认定事实和适用法律，可否仍由原合议庭成员参与审理？为什么？ (4)许霆可否就5月22日广东省高级人民法院作出的“驳回上诉，维持原判”的裁定继续 提起上诉？为什么？ 1151
甲回家后，其父得知女儿的消费行为后非常生气，认为甲尚未成年，自己是她的监护人，孩 子未经家长同意，不能进行如此大额的交易。因此，他领着女儿来到该百货公司，以女儿尚未 成年为由要求百货公司退货。百货公司认为，货已售出，且无任何质量问题，拒绝退货。双方 争执不下。 问:(1)甲与百货公司实施的这一买卖行为是否有效?为什么? (2)如果甲是 17周岁的在校学生，甲的买卖行为是否有效?为什么? 2.案件经过:2006年 4月 21日晚 10时，许霆来到广州某银行的ATM取款机取款。在 取出 1000元后 ，他惊讶地发现银行卡账户里只被扣了 1元 ，狂喜之下，许霆连续取款 5.4万 元 。当晚，许霆 回到住处 ，将此事告诉了同伴郭安山。两人随即再次前往提款 ，之后反复操作 多次。后经警方查实，许霆先后取款 171笔，合计 17.5万元;郭安山则取款 1.8万元。事后， 二人各携赃款潜逃 。同年 11月 7日，郭安山向公安机关投案 自首。而潜逃一年的许霆 ,17.5 万元赃款因投资失败而挥霍一空，于 2007年5月在陕西宝鸡火车站被警方抓获。广州市中级 人民法院审理后认为，许霆以非法侵占为目的，伙同同案人采用秘密手段，盗窃金融机构，数额 特别巨大，行为已构成盗窃罪，遂判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。 后许霆向广东省高级人民法院提起上诉。2008年初广东省高级人民法院以“事实不清，证据 不足”为由裁定发回重审e- 2008年 3月31日，广州市中级人民法院以盗窃金融机构罪，判处 许霆有期徒刑 5年，处罚金 2万元 ，并追缴 17万多元违法所得 。4月 9日，许霆 向广东省高级 人民法院递交了上诉书。5月 22日，广东省高级人民法院经公开审理，当庭作出裁定:驳回上 诉 ，维持原判。 请根据我国刑法和刑事诉讼法的相关规定回答以下问题: (1)许霆和郭安山是否构成共同犯罪?为什么? (2)许霆递交过两次上诉书，分别针对无期徒刑和 5年有期徒刑的判决，加上第一审程序， 似乎经历 了“第三审”甚至“第 四审”。请 问:这是否与我国两审终审的基本诉讼制度相矛盾? 为什么? (3)广州市中级人民法院根据广州市高级人民法院发回重审的裁定重新审理许霆案时，为 准确认定事实和适用法律，可否仍 由原合议庭成员参与审理?为什么? (4)许霆可否就 5月22日广东省高级人民法院作出的“驳回上诉，维持原判”的裁定继续 提起上诉?为什么? 1151
试卷代号：2188 中央广播电视大学2009一2010学年度第一学期“开放专科”期末考试（开卷） 法律基础与实务 试题答案及评分标准 (供参考) 2010年1月 一、单项选择题（每题3分，共18分） 1.D 2.B 3.C 4.C 5.A 6.A 二、多项选择题（每题4分，多选或少选均不给分，共20分】 1.BD 2.AB 3.AB 4.ABD 5.BCD 三、辨析题（判断正误并说明理由，正确的打√，错误的打X,每题7分，判断正确得3分，理由 正确得4分，共28分》 1.判断：× 理由：张某在意识清醒的情况下，将自己的财产给予李某的行为，应适用合同法关于赠与 合同的规定。李某并非因接受继承而取得该财产的权利，因为遗赠始于遗赠人死亡之时，而当 时的张某并未死亡，且意识清醒。所以是生前的赠与行为。 2.判断：X 理由：他享有这本书的所有权，但不享有这本书的知识产权。知识产权是以智力成果为客 体的民事权利，书仅是承载智力成果的载体。知识产权不因为书的买卖而发生转移。 3.判断：X 理由：根据刑法的规定，犯罪时不满18周岁的人和审判时怀孕的妇女，不适用死刑。 4,判断： 理由：“上诉不加刑”原则是刑事诉讼中的一项重要制度，它不适用于民事案件。在该民事 案件中，二审法院对案件的审理不适用“上诉不加刑”原则。 四、案例分析（每题17分，共34分）】 1.(1)甲与百货公司实施的这一买卖行为是有效的(2分)。因为，甲虽然未满18周岁，但 她已是企业职工，能够以自己的收人为其主要生活来源。依据民法通则的规定，年满16周岁 1152
试卷代号:2188 中央广播电视大学2009-2010学年度第一学期“开放专科”期末考试【开卷) 法律基础与实务 试题答案及评分标准 (供参考) 2010年 1月 一、单项选择题(每题 3分，共 18分) 1. D 2. B 3. C 4. C 5. A 6. A 二、多项选择题(每题 4分，多选或少选均不给分，共 20分) 1. BD 2. AB 3.AB 4. ABD 5. BCD 三、辨析题(判断正误并说明理由，正确的打丫，错误的打X，每题 7分，判断正确得 3分，理由 正确得 4分，共 28分) 1.判断:X 理由:张某在意识清醒的情况下，将 自己的财产给予李某的行为，应适用合同法关于赠与 合同的规定。李某并非因接受继承而取得该财产的权利，因为遗赠始于遗赠人死亡之时，而当 时的张某并未死亡，且意识清醒。所以是生前的赠与行为。 2.判断:x 理由:他享有这本书的所有权，但不享有这本书的知识产权。知识产权是以智力成果为客 体的民事权利，书仅是承载智力成果的载体。知识产权不因为书的买卖而发生转移。 3.判断 :X 理由:根据刑法的规定 ，犯罪时不满 18周岁的人和审判时怀孕的妇女，不适用死刑。 4.判断 :X 理由:“上诉不加刑”原则是刑事诉讼中的一项重要制度，它不适用于民事案件。在该民事 案件中，二审法院对案件的审理不适用“上诉不加刑”原则。 四、案例分析(每题 17分，共 34分) 1. (1)甲与百货公司实施的这一买卖行为是有效的(2分)。因为，甲虽然未满 18周岁，但 她已是企业职工，能够以自己的收人为其主要生活来源。依据民法通则的规定，年满 16周岁 1152
不满18周岁的人，能够以自己的收人为其主要生活来源的，视为完全民事行为能力人(4分)。 所以，她可以独立进行民事活动，有资格与百货公司的进行这一买卖行为(2分)。从题目给出 的条件看，双方平等自愿，商品符合质量标准，双方主体资格都合格，行为的内容、方式均符合 法律规定，所以，买卖行为有效(2分)。 (2)不能当然有效，是效力待定的合同，其效力取决于其法定代理人的态度(2分)。因为， 17周岁的自然人属于限制行为能力人，只能从事与其年龄和智力状态相适应的民事活动，上 万元的交易活动显然已超出了其能力可及的范围，与其年龄和智力状态不相适应(3分)。但 并非一定无效，若其父母予以追认，则有效：其父母拒绝追认，则行为无效。甲的父亲如拒绝追 认，该行为即无效，应当退货还款(2分)。 2.(1)许霆和郭安山构成共同犯罪。(1分)因为许、郭二人在客观上具有共同犯罪的行 为，在主观上具有共同犯罪的故意。符合共同犯罪的构成特征。(2分) (2)该案与我国两审终审的基本诉讼制度并不矛盾。(1分)许霆被判处无期徒刑后，即提 起上诉，2008年初广东省高级人民法院以“事实不清，证据不足”为由裁定发回广州市中级人 民法院重审，依据刑事诉讼法规定，广州市中级人民法院必须依照第一审程序进行审理，而不 是第二审程序，所作的“5年有期徒刑”的判决也属一审判决。(4分)因此，许霆才可以继续提 起上诉。广州高院“驳回上诉，维持原判”的裁定才是第二审裁决。所以，完全符合两审终审的 基本诉讼制度。(3分) (3)广州市中级人民法院重新审理该案时必须重新组成合议庭，原审法官不得参与案件审 理(2分)。刑事诉讼法的这一规定，目的是维护和保障诉讼程序的客观、公正，维护诉讼当事 人权益。(2分)》 (4)不得上诉。此为终审裁判，案件审理已告终结，不得再行上诉。(2分) 1153
不满 18周岁的人，能够以自己的收人为其主要生活来源的，视为完全民事行为能力人(4分)。 所以，她可以独立进行民事活动，有资格与百货公司的进行这一买卖行为(2分)。从题 目给出 的条件看，双方平等自愿，商品符合质量标准，双方主体资格都合格，行为的内容、方式均符合 法律规定，所以，买卖行为有效(2分)。 (2)不能当然有效，是效力待定的合同，其效力取决于其法定代理人的态度(2分)。因为， 17周岁的自然人属于限制行为能力人，只能从事与其年龄和智力状态相适应的民事活动，上 万元的交易活动显然已超出了其能力可及的范围，与其年龄和智力状态不相适应(<3分)。但 并非一定无效，若其父母予以追认，则有效;其父母拒绝追认，则行为无效。甲的父亲如拒绝追 认，该行为即无效，应当退货还款(2分)。 2. (1)许霆和郭安山构成共同犯罪。(1分)因为许、郭二人在客观上具有共同犯罪的行 为，在主观上具有共同犯罪的故意。符合共同犯罪的构成特征。(2分) (2)该案与我国两审终审的基本诉讼制度并不矛盾。(1分)许霆被判处无期徒刑后，即提 起上诉，2008年初广东省高级人民法院以“事实不清，证据不足”为由裁定发回广州市中级人 民法院重审，依据刑事诉讼法规定，广州市中级人民法院必须依照第一审程序进行审理，而不 是第二审程序，所作的“5年有期徒刑”的判决也属一审判决。(4分)因此，许霆才可以继续提 起上诉。广州高院“驳回上诉，维持原判”的裁定才是第二审裁决。所以，完全符合两审终审的 基本诉讼制度。(3分) (3)广州市中级人民法院重新审理该案时必须重新组成合议庭，原审法官不得参与案件审 理(2分)。刑事诉讼法的这一规定，目的是维护和保障诉讼程序的客观、公正，维护诉讼当事 人权益。(2分) (4)不得上诉 。此为终审裁判，案件审理 已告终结，不得再行上诉 。(2分) 1153