第九讲论证方法：形式理性/价 值理性 一、法治化与形式理性 二、 形式理性：法律之内的道德 三、价值理性：法律之外的道德
第九讲 论证方法：形式理性/价 值理性 • 一、法治化与形式理性 • 二、形式理性：法律之内的道德 • 三、价值理性：法律之外的道德
一、法治化与形式理性 ·1、论证的有限理性及应对 有限理性，是美国学者赫伯特·西蒙在上世纪 50年代，为解决经济理论中有关充分理性假设的 难题提出的。它的基本思想是：人们信息加工的 能力是有限的，所以，人们无法按照理性模式去 行为，即他们没有能力同时考虑所面临的所有选 择，无法总是在决策中实现效益最大化
一 、法治化与形式理性 • 1、论证的有限理性及应对 有限理性，是美国学者赫伯特·西蒙在上世纪 50年代，为解决经济理论中有关充分理性假设的 难题提出的。它的基本思想是：人们信息加工的 能力是有限的，所以，人们无法按照理性模式去 行为，即他们没有能力同时考虑所面临的所有选 择，无法总是在决策中实现效益最大化
论证的有限理性应当如何应对？ ①形式理性，让论证具有精确计算的外在结构、 逻辑推理和固定程式等特点 ②价值理性，就是通过论证“伦理的、政治的、 功利主义的、享乐主义的、等级的、平均主义的 或者某些其他的要求”，衡量决策的合理性 例：张学英诉蒋伦芳遗嘱继承案
论证的有限理性应当如何应对？ 形式理性，让论证具有精确计算的外在结构、 逻辑推理和固定程式等特点 价值理性，就是通过论证“伦理的、政治的、 功利主义的、享乐主义的、等级的、平均主义的 或者某些其他的要求” ，衡量决策的合理性 例：张学英诉蒋伦芳遗嘱继承案
窗童面加行 ·2、道德与法律的再认识 ①法律应当是什么 1)法律是第一性规则和第二性规则的结合？ 2)法律还受道德影响？
• 2、道德与法律的再认识 法律应当是什么 1）法律是第一性规则和第二性规则的结合？ 2）法律还受道德影响？
②道德应当是什么 1)道德是否等同正义？ 哈特精辟地指出，正义只是道德的一个片面。 道德的蕴涵远比正义更为广阔，它不仅可以用来 确定个人的相似性和差异性（正义)，而且可以 对这种个人的相似性和差异性加以肯定或否定评 价（善恶）
道德应当是什么 1）道德是否等同正义？ 哈特精辟地指出，正义只是道德的一个片面。 道德的蕴涵远比正义更为广阔，它不仅可以用来 确定个人的相似性和差异性（正义），而且可以 对这种个人的相似性和差异性加以肯定或否定评 价（善恶）
基于相似性或差异性的正义维度： a分配正义：这里指机会均等，而不是绝对平均 主义。 现实中，因主体先天的要素禀赋导致的差距 但是，若是权力市场化带来的差距，或是社会 利益机制扭曲带来的差距，则是很难弥补的机会 不均等
基于相似性或差异性的正义维度 ： a分配正义：这里指机会均等，而不是绝对平均 主义。 现实中，因主体先天的要素禀赋导致的差距 但是，若是权力市场化带来的差距，或是社会 利益机制扭曲带来的差距，则是很难弥补的机会 不均等
b、交换正义：即平等主体之间的等价交换 具体表现为：反对垄断，反对倾销，反对贸易壁垒， 反对利用资源优势进行不平等交易 C、赔偿正义：利益受损后的公平补偿或赔偿 可能包括：补偿的恢复性衡量标准，赔偿的补救 性与惩罚性的区分，恰当理解消费者权益保护法 规定店家涉嫌欺诈的双倍赔偿、最高法院预售商 品房司法解释针对“一房二卖”类似现象规定已 收房款应双倍返还、食品安全法的一赔十高额赔 偿等
b、交换正义：即平等主体之间的等价交换。 具体表现为：反对垄断,反对倾销,反对贸易壁垒, 反对利用资源优势进行不平等交易 c、赔偿正义：利益受损后的公平补偿或赔偿。 可能包括：补偿的恢复性衡量标准，赔偿的补救 性与惩罚性的区分，恰当理解消费者权益保护法 规定店家涉嫌欺诈的双倍赔偿、最高法院预售商 品房司法解释针对“一房二卖”类似现象规定已 收房款应双倍返还、食品安全法的一赔十高额赔 偿等
窗童面加行 2)道德与法律的范畴是什么？ 道德自然法的最低限度的内容法律
2）道德与法律的范畴是什么？ 道德 自然法的最低限度的内容 法律
窗童面加行 3)道德不同于法律的特性是什么？ 哈特的道德阐释（见附件）
3）道德不同于法律的特性是什么？ 哈特的道德阐释（见附件）
4)道德的什么内容才能进入法律调整范围？ 让道德中符合“自然法的最低限度的内容”，进 入法律的视野内被调整。 最低限度的标准包括： a人的脆弱性。 b大体上的平等 c有限的利他主义 d有限的资源 e有限的理解力和意志力
4）道德的什么内容才能进入法律调整范围？ 让道德中符合“自然法的最低限度的内容” ，进 入法律的视野内被调整。 最低限度的标准包括： a人的脆弱性。 b大体上的平等. c有限的利他主义 d有限的资源 e有限的理解力和意志力