试卷代号：2188 座位号■■ 国家开放大学（中央广播电视大学）2015年春季学期“开放专科”期末考试 法律基础与实务 试题（开卷） 2015年7月 题 号 三 四 总 分 分 数 分 评卷人 一、单项选择题（每题只有一个选项是正确的。每题3分，共18分。 请将正确的选项填入括号内) 1.法是以( )为内容的行为规范。 A.国家意志性 B.权利义务 C.国家强制力 D.社会关系 2.李某今年20周岁，是一名大学生，因近期的一场事故，双臂被截肢，生活不能自理，但大 脑功能未受任何影响。根据《民法通则》的规定，李某是()。 A.无民事行为能力人 B.限制民事行为能力人 C.可视为完全民事行为能力人 D.完全民事行为能力人 3.关于法人，以下说法正确的是()。 A.法人是具有独立民事主体资格的组织 B.法人是指代表单位行使职权的正职负责人 C.法人是指具有法律地位的自然人 D.一般而言，法人是指国有企业或单位，而不包括非国有企业 4.甲厂向乙厂发一电报称：“尚有250克玻璃瓶装的菠萝罐头2吨，每吨2500元，需否？” 乙厂回电：“需250克听装的黄桃罐头2吨，以市场价结算。”乙的回电是()。 A.承诺 B.要约 C.要约邀请 D.合同订立阶段的结束 736
试卷代号 :2188 座位号 国家开放大学(中央广播电视大学 )2015 年春季学期"开放专科"期末考试 法律基础与实务试题{开卷) 2015 E 一、单项选择题(每题只有一个选项是正确的。每题 分，共 18 分。 1.法是以( 请将正确的选项填入括号内} )为内容的行为规范。 A.国家意志性 C. 国家强制力 B. 权利义务 D.社会关系 2. 李某今年 20 周岁，是一名大学生，因近期的一场事故，双臂被截肢，生活不能自理，但大 脑功能未受任何影响。根据《民法通则》的规定，李某是( )。 A.元民事行为能力人 B. 限制民事行为能力人 c.可视为完全民事行为能力人 D.完全民事行为能力人 3. 关于法人，以下说法正确的是( )。 A.法人是具有独立民事主体资格的组织 B. 法人是指代表单位行使职权的正职负责人 C. 法人是指具有法律地位的自然人 D.一般而言，法人是指国有企业或单位，而不包括非国有企业 4. 甲厂向乙厂发一电报称"尚有 250 克玻璃瓶装的被萝罐头 吨，每吨 2500 元，需否?" 乙厂回电"需 250 克听装的黄挑罐头 吨，以市场价结算。"乙的回电是( )。 A.承诺 B.要约 c.要约邀请 D.合同订立阶段的结束 736
5.以下哪一项属于我国刑法规定的刑罚种类()。 A.罚款 B.剥夺政治权利 C.取保候审 D.拘留 6.所谓最惠国待遇，是指一国给予某外国的国民待遇( )它现在或将来给予任何第三 国国民的待遇。 A.高于 B.低于 C.等同于 D.不低于 得 分 评卷人 二、多项选择题（每题有两个或两个以上的选项是正确的，多选或少 选均不给分，每题4分，共20分。请将正确的选项填入括号内) 7.下列哪些机关无权对自然人做出宣告失踪的裁决？( A.公安局 B.人民检察院 C.人民法院 D.组织人事部门 8.下列民事权利中，法人或其他组织可以依法享有的是( )。 A.生命健康权 B.肖像权 C.著作权 D.名誉权 9.公开审判是保障审判民主性和公正性的重要措施。但是，审判公开是有一定限制的，根 据法律规定，以不公开方式审理的案件有( )。 A.涉及个人隐私的案件 B.涉及商业秘密的案件 C.涉及未成年人犯罪的案件 D.涉及国家秘密的案件 10.国际法的渊源，是指国际法规范形成的方式和表现的形式。以下哪几项是国际法的主 要表现形式，也即国际法最主要的渊源( )。 A.国际条约 B.国际习惯 C.一般法律原则 D.确立国际法原则的辅助材料 11.甲国公民A合法居住在乙国，根据国民待遇原则的通常做法，A在乙国境内肯定可以 享有以下哪些权利？( ) A.签订民事合同的权利 B.参加选举的权利 C.在乙国法院起诉，维护自身合法权益的权利 D.参与继承的权利 737
5. 以下哪一项属于我国刑法规定的刑罚种类( )。 A. 罚款 B. 剥夺政治权利 c.取保候审 D. 拘留 6. 所谓最惠国待遇，是指一国给予某外国的国民待遇( )它现在或将来给予任何第三 国国民的待遇。 A. 高于 c.等同于 B.低于 D. 不低于 |得分|评卷人| | 二、多项选择题{每题有两个或两个以上的选项是正确的，多选或少 选均不给分，每题 分，共 20 分。请将正确的选项填入括号内} 7. 下列哪些机关元权对自然人做出宣告失踪的裁决? ( ) A. 公安局 B. 人民检察院 c.人民法院 D. 组织人事部门 8. 下列民事权利中，法人或其他组织可以依法享有的是( )。 A. 生命健康权 B. 肖像权 c.著作权 D.名誉权 9. 公开审判是保障审判民主性和公正性的重要措施。但是，审判公开是有一定限制的，根 据法律规定，以不公开方式审理的案件有( A. 涉及个人隐私的案件 c.涉及未成年人犯罪的案件 BD 10. 国际法的渊源，是指国际法规范形成的方式和表现的形式。以下哪几项是国际法的主 要表现形式，也即国际法最主要的渊源( )。 A. 国际条约 B.国际习惯 c.一般法律原则 D.确立国际法原则的辅助材料 1.甲国公民 合法居住在乙国，根据国民待遇原则的通常做法， 在乙国境内肯定可以 享有以下哪些权利? ( ) A. 签订民事合同的权利 B. 参加选举的权利 c.在乙国法院起诉，维护自身合法权益的权利 D. 参与继承的权利 737
得分 评卷人 三、辨析题（判断正误并说明理由，每题7分。每题判断正确得3分， 正确的标注、√，错误的标注×；理由阐述正确得4分。本大题共 28分)】 12.张三从书店买了一本书。这本书既然已归张三所有，他当然也享有了这本书的知识产权。 判断：() 理由： 13.张某身患绝症，又早年丧偶。一日，张某趁自己还能走动，亲自将珍藏多年的几件名贵 艺术品赠送好友李某，以作留念。李某收下了这些价值连城的宝物。张某去世后，其子女向李 某索要这些艺术品。张某和李某之间的行为应适用继承法关于财产继承的法律规定。 判断：() 理由： 14.依据我国刑法规定，审判时不满18周岁的人和审判时怀孕的妇女，一律不得适用死刑。 判断：() 理由： 15.法院在审理一起民事案件中，一审判决被告甲败诉，要求甲赔偿乙人民币2万元。甲 不服，向上一级人民法院提起上诉。依据“上诉不加刑”原则，二审法院不得以任何理由增加甲 对乙的赔偿金额。 判断：( 理由： 得 分 评卷人 四、案例分析题（每题17分，共34分）】 16.2008年1月，甲刚过完17周岁生日，即用其在某企业工作一年的积蓄，在一家百货公 司购买了一条价值15000元的宝石项链。在交易中，双方意愿表达真实，项链也没有质量问 题。目前，甲仍在该企业供职，收入稳定。 甲回家后，其父得知女儿的消费行为后非常生气，认为甲尚未成年，自己是她的监护人，孩 子未经家长同意，不能进行如此大额的交易。因此，他领着女儿来到该百货公司，以女儿尚未 738
三、辨析题(判断正误并说明理由，每题 分。每题判断正确得 分， 正确的标注.J. 错误的标注 X; 理由阐述正确得 分。本大题共 28 分} 12. 张三从书店买了一本书。这本书既然己归张三所有，他当然也享有了这本书的知识产权。 判断: ( ) 理由: 13. 张某身患绝症，又早年丧偶。一日，张某趁自己还能走动，亲自将珍藏多年的几件名贵 艺术品赠送好友李某，以作留念。李某收下了这些价值连城的宝物。张某去世后，其子女向李 某索要这些艺术品。张某和李某之间的行为应适用继承法关于财产继承的法律规定。 判断: ( ) 理由: 14. 依据我国刑法规定，审判时不满 18 周岁的人和审判时怀孕的妇女，一律不得适用死刑。 判断: ( ) 理由: 15. 法院在审理一起民事案件中，一审判决被告甲败诉，要求甲赔偿乙人民币 万元。甲 不服，向上→级人民法院提起上诉。依据"上诉不加刑"原则，二审法院不得以任何理由增加甲 对乙的赔偿金额。 判断: ( ) 理由 四、案例分析题(每题 17 分，共 34 分) 16.2008 月，甲刚过完 17 周岁生日，即用其在某企业工作一年的积蓄，在一家百货公 司购买了一条价值 15000 元的宝石项链。在交易中，双方意愿表达真实，项链也没有质量问 题。目前，甲仍在该企业供职，收入稳定。 甲回家后，其父得知女儿的消费行为后非常生气，认为甲尚未成年，自己是她的监护人，孩 子未经家长同意，不能进行如此大额的交易。因此，他领着女儿来到该百货公司，以女儿尚未 738
成年为由要求百货公司退货。百货公司认为，货已售出，且无任何质量问题，拒绝退货。双方 争执不下。 问：(1)甲与百货公司实施的这一买卖行为是否有效？为什么？ (2)如果甲是17周岁的在校中学生，甲的买卖行为是否有效？为什么？ 17.以下是一真实的案例。案件经过：2006年4月21日晚10时，许霆来到广州某银行的 ATM取款机取款。在取出1000元后，他惊讶地发现银行卡账户里只被扣了1元，狂喜之下， 许霆连续取款5.4万元。当晚，许霆回到住处，将此事告诉了同伴郭安山。两人随即再次前往 提款，之后反复操作多次。后经警方查实，许霆先后取款171笔，合计17.5万元：郭安山则取 款1.8万元。事后，二人各携赃款潜逃。同年11月7日，郭安山向公安机关投案自首。而潜 逃一年的许霆，于2007年5月在陕西宝鸡火车站被警方抓获，17.5万元赃款因投资失败而被 挥霍一空。广州市中级人民法院审理后认为，许霆以非法侵占为目的，伙同同案人采用秘密手 段，盗窃金融机构，数额特别巨大，行为已构成盗窃罪，遂判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并 处没收个人全部财产。后许霆向广东省高级人民法院提起上诉。2008年初广东省高级人民 法院以“事实不清，证据不足”为由裁定发回重审。2008年3月31日，广州市中级人民法院以 盗窃金融机构罪，判处许霆有期徒刑5年，处罚金2万元，并追缴17万多元违法所得。4月9 日，许霆向广东省高级人民法院递交了上诉书。5月22日，广东省高级人民法院经公开审理， 当庭作出裁定：驳回上诉，维持原判。 请根据我国刑法和刑事诉讼法的相关规定回答以下问题： (1)许霆和郭安山是否构成共同犯罪？为什么？ (2)许霆递交过两次上诉书，分别针对无期徒刑和5年有期徒刑的判决。请问：这是否与 我国两审终审的基本诉讼制度相矛盾？为什么？ (3)广州市中级人民法院根据广州市高级人民法院发回重审的裁定重新审理许霆案时，为 准确认定事实和适用法律，可否仍由原合议庭成员参与审理？为什么？ (4)许霆可否就5月22日广东省高级人民法院作出的“驳回上诉，维持原判”的裁定继续 提起上诉？为什么？ 739
成年为由要求百货公司退货。百货公司认为，货已售出，且无任何质量问题，拒绝退货。双方 争执不下。 问: (1)甲与百货公司实施的这一买卖行为是否有效?为什么? (2) 如果甲是 17 周岁的在校中学生，甲的买卖行为是否有效?为什么? 17. 以下是一真实的案例。案件经过 :2006 21 日晚 10 时，许霆来到广州某银行的 ATM 取款机取款。在取出 1000 元后，他惊讶地发现银行卡账户里只被扣了 元，狂喜之下， 许霆连续取款 5.4 万元。当晚，许霆回到住处，将此事告诉了同伴郭安山。两人随即再次前往 提款，之后反复操作多次。后经警方查实，许霆先后取款 171 笔，合计 17.5 万元;郭安山则取 款1. 万元。事后，二人各携脏款潜逃。同年 11 日，郭安山向公安机关投案自首。而潜 逃一年的许霆，于 2007 月在陕西宝鸡火车站被警方抓获， 17.5 万元赃款因投资失败而被 挥霍一空。广州市中级人民法院审理后认为，许霆以非法侵占为目的，伙同同案人采用秘密手 段，盗窃金融机构，数额特别巨大，行为己构成盗窃罪，遂判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并 处没收个人全部财产。后许霆向广东省高级人民法院提起上诉。 2008 年初广东省高级人民 法院以"事实不清，证据不足"为由裁定发回重审。 2008 31 日，广州市中级人民法院以 盗窃金融机构罪，判处许霆有期徒刑 年，处罚金 万元，并追缴 17 万多元违法所得。 日，许霆向广东省高级人民法院递交了上诉书。 22 日，广东省高级人民法院经公开审理， 当庭作出裁定:驳回上诉，维持原判。 请根据我国刑法和刑事诉讼法的相关规定回答以下问题: (1)许霆和郭安山是否构成共同犯罪?为什么? (2) 许霆递交过两次上诉书，分别针对无期徒刑和 年有期徒刑的判决。请问:这是否与 我国两审终审的基本诉讼制度相矛盾?为什么? (3) 广州市中级人民法院根据广州市高级人民法院发回重审的裁定重新审理许霆案时，为 准确认定事实和适用法律，可否仍由原合议庭成员参与审理?为什么? (4) 许霆可否就 22 日广东省高级人民法院作出的"驳回上诉，维持原判"的裁定继续 提起上诉?为什么? 739
试卷代号：2188 国家开放大学（中央广播电视大学）2015年春季学期“开放专科”期未考试 法律基础与实务 试题答案及评分标准（开卷） (供参考) 2015年7月 一、单项选择题（每题3分，共18分） 1.B 2.D 3.A 4.B 5.B 6.D 二、多项选择题（每题4分，多选或少选均不给分，共20分】 7.ABD 8.CD 9.ABCD 10.AB 11.ACD 三、判断正误并说明理由，正确的打√，错误的打X,每题7分，判断正确得3分，理由正确得4 分，共28分) 12.判断：X 理由：张三享有这本书的所有权，但不享有这本书的知识产权。知识产权是以智力成果为 客体的民事权利，书仅是承载智力成果的载体。知识产权不因为书的买卖而发生转移。 13.判断：X 理由：张某在意识清醒的情况下，将自己的财产给予李某的行为，应适用合同法关于赠与 合同的规定。李某并非因接受继承而取得该财产的权利。遗赠始于遗赠人死亡之时，而当时 的张某并未死亡，且意识清醒，所以是生前的赠与行为。 14.判断：X 理由：根据刑法的规定，犯罪时不满18周岁的人和审判时怀孕的妇女，不适用死刑。 15.判断：X 理由：“上诉不加刑”原则是刑事诉讼中的一项重要制度，它不适用于民事案件。在该民事 案件中，二审法院对案件的审理不适用“上诉不加刑”原则。 四、案例分析（每题17分，共34分） 16.(1)甲与百货公司实施的这一买卖行为是有效的(2分)。因为，甲虽然未满18周岁，但 她已是企业职工，能够以自己的收入为其主要生活来源。依据民法通则的规定，年满16周岁不 满18周岁的人，能够以自己的收人为其主要生活来源的，视为完全民事行为能力人(4分)。所 740
试卷代号 :2188 国家开放大学(中央广播电视大学 )2015 年春季学期"开放专科"期末考试 法律基础与实务 试题答案及评分标准(开卷) 一、单项选择题{每题 分，共 18 分) 1. B 6.D 2.D (供参考) 3. A 4. B 二、多项选择题{每题 分，多选或少选均不给分，共 20 分} 7.ABD 8.CD 9. ABCD 10. AB 2015 5. B 11. ACD 三、判断正误并说明理由，正确的打.j， 错误的打 ，每题 分，判断正确得 分，理由正确得 分，共 28 分} 12. 判断 :X 理由:张三享有这本书的所有权，但不享有这本书的知识产权。知识产权是以智力成果为 客体的民事权利，书仅是承载智力成果的载体。知识产权不因为书的买卖而发生转移。 13. 判断 :X 理由 张某在意识清醒的情况下，将自己的财产给予李某的行为，应适用合同法关于赠与 合同的规定。李某并非因接受继承而取得该财产的权利。遗赠始于遗赠人死亡之时，而当时 的张某并未死亡，且意识清醒，所以是生前的赠与行为。 14. 判断 :X 理由 根据刑法的规定，犯罪时不满 18 周岁的人和审判时怀孕的妇女，不适用死刑。 15. 判断 :X 理由"上诉不加刑"原则是刑事诉讼中的一项重要制度，它不适用于民事案件。在该民事 案件中，二审法院对案件的审理不适用"上诉不加刑"原则。 四、案例分析{每题 17 分，共 34 分} 16. (1)甲与百货公司实施的这一买卖行为是有效的 (2 分)。因为，甲虽然未满 18 周岁，但 她已是企业职工，能够以自己的收入为其主要生活来源。依据民法通则的规定，年满 16 周岁不 18 周岁的人，能够以自己的收入为其主要生活来源的，视为完全民事行为能力人 (4 分)。所 740
以，她可以独立进行民事活动，有资格与百货公司进行这一买卖行为(2分)。从题目给出的条件 看，双方平等自愿，商品符合质量标准，双方主体资格都合格，行为的内容、方式均符合法律规定， 所以，买卖行为有效(2分)。 (2)不能当然有效，是效力待定的合同，其效力取决于其法定代理人的态度(2分)。因为， 17周岁的自然人属于限制行为能力人，只能从事与其年龄和智力状态相适应的民事活动，上 万元的交易活动显然已超出了其能力可及的范围，与其年龄和智力状态不相适应(3分)。但 并非一定无效，若其父母予以追认，则有效；其父母拒绝追认，则行为无效。甲的父亲如拒绝追 认，该行为即无效，应当退货还款(2分)。 17.(1)许霆和郭安山构成共同犯罪。(1分)因为许、郭二人在客观上具有共同犯罪的行 为，在主观上具有共同犯罪的故意。符合共同犯罪的构成特征。(2分) (2)该案与我国两审终审的基本诉讼制度并不矛盾。(1分)许霆被判处无期徒刑后，即提 起上诉，2008年初广东省高级人民法院以“事实不清，证据不足”为由裁定发回广州市中级人 民法院重审，依据刑事诉讼法规定，广州市中级人民法院必须依照第一审程序进行审理，而不 是第二审程序，所作的“5年有期徒刑”的判决也属一审判决。(4分)因此，许霆才可以继续提 起上诉。广州高院“驳回上诉，维持原判”的裁定才是第二审裁决。所以，完全符合两审终审的 基本诉讼制度。(3分) (3)广州市中级人民法院重新审理该案时必须重新组成合议庭，原审法官不得参与案件审 理(2分)。刑事诉讼法的这一规定，目的是维护和保障诉讼程序的客观、公正，维护诉讼当事 人权益。(2分) (4)不得上诉。此为第二审终审裁判，案件审理已告终结，不得再行上诉。(2分) 741
以，她可以独立进行民事活动，有资格与百货公司进行这一买卖行为 (2 分)。从题目给出的条件 看，双方平等自愿，商品符合质量标准，双方主体资格都合格，行为的内容、方式均符合法律规定， 所以，买卖行为有效 (2 分)。 (2) 不能当然有效，是效力待定的合同，其效力取决于其法定代理人的态度 (2 分)。因为， 17 周岁的自然人属于限制行为能力人，只能从事与其年龄和智力状态相适应的民事活动，上 万元的交易活动显然已超出了其能力可及的范围，与其年龄和智力状态不相适应 (3 分)。但 并非一定元效，若其父母予以追认，则有效;其父母拒绝追认，则行为无效。甲的父亲如拒绝追 认，该行为即元效，应当退货还款 (2 分)。 17. (1)许霆和郭安山构成共同犯罪。(1分)因为许、郭二人在客观上具有共同犯罪的行 为，在主观上具有共同犯罪的故意。符合共同犯罪的构成特征。 (2 分) (2) 该案与我国两审终审的基本诉讼制度并不矛盾。(1分)许霆被判处无期徒刑后，即提 起上诉， 2008 年初广东省高级人民法院以"事实不清，证据不足"为由裁定发回广州市中级人 民法院重审，依据刑事诉讼法规定，广州市中级人民法院必须依照第一审程序进行审理，而不 是第二审程序，所作的"5 年有期徒刑"的判决也属一审判决。 (4 分)因此，许霆才可以继续提 起上诉。广州高院"驳回上诉，维持原判"的裁定才是第二审裁决。所以，完全符合两审终审的 基本诉讼制度。 (3 分) (3) 广州市中级人民法院重新审理该案时必须重新组成合议庭，原审法官不得参与案件审 (2 分)。刑事诉讼法的这一规定，目的是维护和保障诉讼程序的客观、公正，维护诉讼当事 人权益。 (2 分) (4) 不得上诉。此为第二审终审裁判，案件审理已告终结，不得再行上诉。 (2 分) 741