民法原理 中欧法学院 2010.1.11-2010.1.22 苏永钦教授
民法原理 中欧法学院 2010.1.11-2010.1.22 苏永钦教授
卷轴式与擀面式的民法教学 ■欧陆法系的民法教学的次序是由簡而繁、由普通 而特別,很像卷軸的展開’一個法律系的學生 差不多要到第三年結東,才会對民法有了比較完 整的圖像一如果没有一路学一路丢的话。 很多法学院改采擀水餃皮式的教學,也就是在普 通到特別的課程之間和之後’穿插硏討課來重新 整合’像麵粉團推薄一次後又回滾兩三欢,從普 通到特別,再回到普通’这样可以更快的渐入佳 境。如果在公法也有了完整的学习之後’再回到 民法的原理,应该会有一种第二次吃螃蟹的乐趣
卷轴式与擀面式的民法教学 ◼ 欧陆法系的民法教学的次序是由簡而繁、由普通 而特別，很像卷軸的展開，一個法律系的學生， 差不多要到第三年結束，才会對民法有了比較完 整的圖像─如果没有一路学一路丢的话。 ◼ 很多法学院改采擀水餃皮式的教學，也就是在普 通到特別的課程之間和之後，穿插研討課來重新 整合，像麵粉團推薄一次後又回滾兩三次，從普 通到特別，再回到普通，这样可以更快的渐入佳 境。如果在公法也有了完整的学习之後，再回到 民法的原理，应该会有一种第二次吃螃蟹的乐趣
第一单元 动态法规范体系下的民法
第一单元 动态法规范体系下的民法
欧陆法系的主要特徴 英国公园v法国公园 ■案例思维vs体系思维一近於「文化震惊」 ■体系的包袱和体系的效益 ■公私法的二分是欧陆法体系最主要的入口
欧陆法系的主要特徵 ◼ 英国公园vs法国公园 ◼ 案例思维vs体系思维─近於「文化震惊」 ◼ 体系的包袱和体系的效益 ◼ 公私法的二分是欧陆法体系最主要的入口
民法调整什麼? ■民法通则第2条:「中作人民共和国民法调 整平等主体的公民之间、法人之间、公民 和法人之间的财产天系和人身尖系。」 ■合同法第2条第2款:「本法所称合同是平 等主体的自然人、法人、其他组织之间设 立、变更、终止民事权利义务系的协 议 此一领域划分似乎同时强调了主体和矢系 的并公权力性
民法调整什麽？ ◼ 民法通则第2条：「中华人民共和国民法调 整平等主体的公民之间、法人之间、公民 和法人之间的财产关系和人身关系。」 ◼ 合同法第2条第2款：「本法所称合同是平 等主体的自然人、法人、其他组织之间设 立、变更、终止民事权利义务关系的协 议。」 ◼ 此一领域划分似乎同时强调了主体和关系 的非公权力性
主体还是尖系? ■国家可否形成丶进入私法矢糸,也就是通过市场 交换资源? 占时所谓大夫无私交,在现代国家即使国与国之 间也已出现不以主权为前提的规范性架构’如 WTO 国内法下国家和次级公权力主体间以自愿为基础 等主体)形成规范矢系,只要不违反其存在 的公法目的,有何不可。问题在平等,不在公民 或法人,公民和公民可能订立公法合同,公法人 之间也有可能做成私法行为,比如地方自治团体 间的私法协议或成立法人组织(德国的DIHT)
主体还是关系？ ◼ 国家可否形成、进入私法关系，也就是通过市场 交换资源？ ◼ 古时所谓大夫无私交，在现代国家即使国与国之 间也已出现不以主权为前提的规范性架构，如 WTO。 ◼ 国内法下国家和次级公权力主体间以自愿为基础 （平等主体）形成规范关系，只要不违反其存在 的公法目的，有何不可。问题在平等，不在公民 或法人，公民和公民可能订立公法合同，公法人 之间也有可能做成私法行为，比如地方自治团体 间的私法协议或成立法人组织（德国的DIHT)
公私二分从立法、司法延伸到法学 指导理念的对立:依法行政与私法自治 分配正义与对等正义;国家与社会分离的 社会理论更强化了此一二分体糸。 实体规范一行政程序法s民法典 ■救济程序一行政诉讼法Vs民事诉讼法 审判组织一分立的普通法院和行政法院 法学研究一公法学vs民商法学
公私二分从立法、司法延伸到法学 ◼ 指导理念的对立：依法行政与私法自治； 分配正义与对等正义；国家与社会分离的 社会理论更强化了此一二分体系。 ◼ 实体规范─行政程序法vs民法典 ◼ 救济程序─行政诉讼法vs民事诉讼法 ◼ 审判组织─分立的普通法院和行政法院 ◼ 法学研究─公法学vs民商法学
公法的归公法私法的归私法? ■现代欧陆二分的法体系已面对巨大变迁,从管制 到解除管制’到再管制’国家管制不断扩张而无 所不在,另一方面市场规模又不断扩大,国家常 常「遁人私法」’使许多行政领域转而依赖市场 的自治机制。管制中有自治,自治中有管制’两 者形成一种动态的辩证矢系,民法中的「市民」 角色经常会和公法中的「公民」角色重迭 资本主义国家与社会主义国家之间则出现某种对 向发展:国家介人社会,社会走出国家
公法的归公法，私法的归私法？ ◼ 现代欧陆二分的法体系已面对巨大变迁，从管制 到解除管制，到再管制，国家管制不断扩张而无 所不在，另一方面市场规模又不断扩大，国家常 常「遁入私法」，使许多行政领域转而依赖市场 的自治机制。管制中有自治，自治中有管制，两 者形成一种动态的辩证关系，民法中的「市民」 角色经常会和公法中的「公民」角色重迭。 ◼ 资本主义国家与社会主义国家之间则出现某种对 向发展：国家介入社会，社会走出国家
公私法分流而交错 公私法不但从形式观点来看其概念相互 假借,规则相互准用,而构成要件的设定 又往往以对方规范操作的结果为前提。而 且从实体内容来看,公私法又会相互工具 化。这使得公私法的操作困难倍增’一方 面要谨守各自的界线’另一方面又要避免 政策、价值的矛盾,使人民无所适从
公私法分流而交错 ◼ 公私法不但从形式观点来看，其概念相互 假借，规则相互准用，而构成要件的设定 又往往以对方规范操作的结果为前提。而 且从实体内容来看，公私法又会相互工具 化。这使得公私法的操作困难倍增，一方 面要谨守各自的界线，另一方面又要避免 政策、价值的矛盾，使人民无所适从
技术层面的假借、准用 ■某些概念的共同使用与规则的准用 ■公法债权与公法物权 ■行政合同 ■公法的不当得利 ■行政强制与行政罚的区分
技术层面的假借、准用 ◼ 某些概念的共同使用与规则的准用 ◼ 公法债权与公法物权 ◼ 行政合同 ◼ 公法的不当得利 ◼ 行政强制与行政罚的区分
