第四章全球化时代的国家与跨国公司之间的法律 关系 税收管辖 民意与反垄断执法 国家安全审查 国家对外国投资的间接征收 全球化时代的企业社会责任 公共健康危机与知识产权保护 价格违法在中国法律体系中的适当救济途径 全球化时代的法律冲突与 对话 为例 《税收大辞典》对转移定价定义为“转让定价是指在有联属关系的企业之 间的贷款利率以及销售货物、提供劳务和转让无形资产等方面所制定的价 格。转移定价不同于一般市场上的价格,它是各个有联系的企业之间人为 地提高或降低价格。其目的是集中或分散收入,减少纳税,牟取非法利 益。在跨国联属企业或跨国关联企业进行国际避税时,转让定价是其常用 的一种手段 《英汉国际金融大辞典》中将转移定价定义为“跨国公司与其分公司之间 发生的商品调拨、劳务费、专利使用费等的作价手法。跨国公司利用转移 定价将它在高税率国家分公司的产品出口到它在低税率的国家的另一家分 公司的价格定得很低。这是总公司的一种会计操作,但却能提高另一家分 公司的利润,实现利润转移,使整个公司的税负降到最低限度。 全球化时代的法律冲突与 对话
中国著名国际法学家高尔森教授认为“所谓转移定价,是指关联企业 在内部交易中不按市场价格的定价….其主要目的是….将整个关联企 业的纳税额减少到最低程度 跨国公司可以利用关联方法转移定价的交易方式,将利润从一国转移 到另一国家,获取税收上的利益。 以中国为例,据商务部统计,全国累计批准设立外商投资企业已超过 500,000家,有一半以上处于亏损状态。 根据国家税务总局统计资料,跨国公司每年避税对中国造成的税收损 失在300亿元以上,估计转让定价实现的避税总额占整个跨国公司在 中国的避税总额的60%。 全球化时代的法律冲突与 规制转移定价方法 可比非受控价格法 再销售价格法 “独立实体”理论 成本加成法 OECD中的交易净利润法
2004年10月4日,国家税务总局制定了《关联企业间业务往来预约 定价实施规则》( Advanced Pricing agreements,简称APA)。APA 规则允许企业通过“预约定价”的方式缴纳关联企业间交易的所得 税,即允许企业和主管税务机构就相关应纳所得税或是销售利润率区 间进行商谈论证,并按此征税。 除转移定价这种方式可以降低跨国公司的整体税负外,跨国公司也可 以采用资本弱化( thin capitalization)等方式逃避税收。 资本弱化通常是指企业投资者为了减少纳税或其他目的,在投资企业 的资本中降低资本金的比重,而尽量从关联公司借入资金
42民意与反垄断执法 中国反垄断法律制度 1.外资在华并购的特点:收购行业内龙头企业、绝对控股和预期 年收益不低于15% 2.2007年《中华人民共和国反垄断法》 反垄断审查范围 审查主体 审查标准 审查程序 全球化时代的法律冲突与 对话 反垄断审查范圈 2008年《国务院关于经营者集中申报标准的规定》第3条 1.参与集中的所有经营者上一会计年度在全球范围内的营业额合计 超过100亿元人民币,并且其中至少两个经营者上一会计年度在中国境 内的营业额均超过4亿元人民币; 2.参与集中的所有经营者上一会计年度在中国境内的营业额合计超 过20亿元人民币,并且其中至少两个经营者上一会计年度在中国境内的 营业额均超过4亿元人民币。 全球化时代的法律冲突与 对话
审查主体 《反垄断法》第9条和第10条 国务院设立反垄断委员会负责组织、协调、指导反垄断工作。实 践中,由商务部反垄断局负责反垄断的具体执法工作。 全球化时代的法律冲突与 对话 审查标准 《反垄断法》提及了应考虑的六项因素 1.参与集中的经营者在相关市场的市场份额及其对市场的控制力; 2.相关市场的市场集中度 3.经营者集中对市场进入、技术进步的影响 4.经营者集中对消费者和其他有关经营者的影响 5.经营者集中对国民经济发展的影响 6.国务院反垄断执法机构认为应当考虑的影响市场竞争的其他因素 全球化时代的法律冲突与 对话
审查程序 第一阶段:初步审查,期限不超过30天。如果初步审查的结果认 为不会导致经营者集中,审查即行结束;如果可能导致经营者集中的结 果,则进入审查阶段。 第二阶段:进一步审查,为期90天,反垄断机构必须在此期间作 出决定,并书面通知经营者。如做出禁止经营者集中的决定,应当说明 原因,在审查期间,经营者不得实施集中。 全球化时代的法律冲突与 对话 案例研究:可口可乐收购汇源果汁案 00 全球化时代的法律冲突与 对话
【案情简介】 2008年9月3日可口可乐宣布以179亿港元价格收购汇源全部 已发行股份和未行使的可换股债券 2008年12月5日审批正式立案 2009年1月6日审批进入第二阶段 2009年3月18日审批未予通过 全球化时代的法律冲突与 【法律争议】 该项收购是否构成中国反垄断法中的“垄断行为”? 全球化时代的法律冲突与 对话
【法律依据】 2008年《中华人民共和国反垄断法》,分为初步审查(30日内)和进一 步审查(90日),审查的依据是“经营者集中”。 2008年《国务院关于经营者集中申报标准的规定》第3条 经营者集中达到下列标准之一的,经营者应当事先向国务院商务主管 部门申报,未申报的不得实施。 (一)参与集中的所有经营者上一会计年度在全球范围内的营业额合计超 过100亿元人民币,并且其中至少两个经营者上一会计年度在中国境内的营 业额均超过4亿元人民币 (二)参与集中的所有经营者上一会计年度在中国境内的营业额合计超过 20亿元人民币,并且其中至少两个经营者上一会计年度在中国境内的营业额 均超过4亿元人民币。 全球化时代的法律冲突与 【结果】 2009年3月18日,商务部裁决,禁止此次并购。 主要理由 (1)集中完成后,可口可乐公司有能力将其在碳酸饮料市场上的支 配地位传导至果汁饮料市场,对现有果汁饮料企业产生排除和限制竞争的 效果; (2)集中完成后,可口可乐公司通过控制“美汁源”和“汇源”两 个知名果汁品牌,对果汁市场的控制力将明显增强,使潜在竟争对手进入 果汁饮料市场的障碍明显提高 (3)集中挤压了国内中小型果汁企业的生存空间,不利于中国果汁 行业的持续健康发展。 全球化时代的法律冲突与 对话
国业审登制度及最新发展 产业准入审查—《外商投资产业指导目录》 产业集中度审查—《反垄断法》 国家安全审查 2006年《关于外国投资者并购境内企业的规定》第12条 2008年《反垄断法》第31条 2011年2月,国务院《建立外国投资者并购境内企业安全审查制 度》 2011年8月,《商务部实施外国投资者井购境内企业安全审查制 度的规定》 中国外国投资者并购境内企业安全审查部际联席会议(以下简称联 席会议)进行审查。联席会议受国务院领导,由国家发改委、商务部牵 头 全球化时代的法律冲突与 45全球化时代的企业社会责任 康菲石油渤海湾溢油事故(ⅵideo) 全球化时代的法律冲突与 对话
渤海湾溢油事故赔偿案一审审判: 康菲公司被判赔养殖户168万元 2011年6月,康菲与中海油合作开发的蓬莱19-3油田发生溢油事故,累 计造成5500平方公里的海水污染,也让河北、辽宁、山东、天津等多地 的海产养殖户、捕捞户蒙受了巨大损失。 2012年1月24日康菲石油公司宣布出资10亿元人民币,用于解决河 北、辽宁省部分区县养殖生物和渤海天然渔业资源损害赔偿和补偿问 题,但是同在渤海沿岸的山东和天津却不在赔偿之列 山东、天津的不少渔民称,2012年以后部分沿海地区的海产产量减少。 2015年10月30日,21名河北省乐亭县养殖户诉康菲石油中国石油公 司、中国海洋石油总公司海上污染损害责任纠纷一案一审宣判:被告康 菲公司被判赔偿21名原告168万余元。 全球化时代的法律冲突与 对话 企业社会责任要求企业超越将利润最大化作为唯一的目标,重视生产 过程中对人的价值的关注,强调对消费者、对环境、对社会的贡献。 全球化时代的法律冲突与 对话