外国法制史(讲稿) 2003-2-23 目录 序言(1) 外国法制史的研究对象及课程体系 研究动态及其方法论 第一讲罗马法(6) 罗马法的概念及其沿革 罗马法的体系及其渊源 罗马法私法的主要内容 四、罗马法的复兴及其影响 第二讲日耳曼法(3) 日耳曼法的形成、发展及其特征 二、日耳曼法的基本制度 、日耳曼法在西欧法制史上的地位 第三讲教会法(3) 教会法概述 教会法的主要内容 、教会法的基本特征及影响 第四讲伊斯兰法(3)
1 外国法制史(讲稿) 2003-2-23 目录 序言(1) 一、 外国法制史的研究对象及课程体系 二、 研究动态及其方法论 第一讲 罗马法(6) 一、 罗马法的概念及其沿革 二、 罗马法的体系及其渊源 三、 罗马法私法的主要内容 四、 罗马法的复兴及其影响 第二讲 日耳曼法(3) 一、 日耳曼法的形成、发展及其特征 二、 日耳曼法的基本制度 三、 日耳曼法在西欧法制史上的地位 第三讲 教会法(3) 一、 教会法概述 二、 教会法的主要内容 三、 教会法的基本特征及影响 第四讲 伊斯兰法(3)
伊斯兰法概述 、伊斯兰法的基本内容 伊斯兰法的特点和历史地位 第五讲英国法(6) 英国法的形成和发展 英国法的基本渊源 三、英美法系 四、近代英国法的主要内容 (一)宪法 (二)财产法 (三)契约法 (四)侵权行为法 (五)诉讼与司法制度 第六讲美国法(6 美国法的形成与发展 、美国宪法的主要内容 民商法 四、社会与经济立法 五、刑法与刑事诉讼法 六、美国法的特点及其历史地位 第七讲法国法(6) 近代法国法的形成和发展
2 一、 伊斯兰法概述 二、 伊斯兰法的基本内容 三、 伊斯兰法的特点和历史地位 第五讲 英国法(6) 一、 英国法的形成和发展 二、 英国法的基本渊源 三、 英美法系 四、 近代英国法的主要内容 （一） 宪法 （二） 财产法 （三） 契约法 （四） 侵权行为法 （五） 诉讼与司法制度 第六讲 美国法(6) 一、 美国法的形成与发展 二、 美国宪法的主要内容 三、 民商法 四、 社会与经济立法 五、 刑法与刑事诉讼法 六、 美国法的特点及其历史地位 第七讲 法国法(6) 一、 近代法国法的形成和发展
宪法的历史和特点 行政法的基本特征 四、民商法典的产生及其变化 五、其他法典的制定及其变化 六、法国法的历史地位及其影响 第八讲德国法(6) 德国近代法的形成和发展 宪法的主要内容 民商法典的产生及其重要特征 四、经济与社会立法 五、刑法的演变 六、司法制度与诉讼 七、德国法的历史地位 第九讲日本法(3) 日本法概述 宪法的主要内容 、其他重要法律部门的发展(民法、刑法和经济法) 四、司法制度的特点 五、日本法的历史地位
3 二、 宪法的历史和特点 三、 行政法的基本特征 四、 民商法典的产生及其变化 五、 其他法典的制定及其变化 六、 法国法的历史地位及其影响 第八讲 德国法(6) 一、 德国近代法的形成和发展 二、 宪法的主要内容 三、 民商法典的产生及其重要特征 四、 经济与社会立法 五、 刑法的演变 六、 司法制度与诉讼 七、 德国法的历史地位 第九讲 日本法(3) 一、 日本法概述 二、 宪法的主要内容 三、 其他重要法律部门的发展（民法、刑法和经济法） 四、 司法制度的特点 五、 日本法的历史地位
序言 外国法制史的研究对象和课程体系 (一)研究对象 外国法制史是以马克思主义为指导,阐述除中国以 外的世界上不同社会发展时期、具有代表性的国家和地 区法律制度的产生、发展和演变规律的一门学科。 第二,世界上所有重要的有影响的法律制度都是其 研究对象; 第三,第二,根据社会发展的不同阶段,以及该法律 制度在当地、当时所起的作用和发挥的影响来确 定; 第四,第三,研究法律制度产生、发展和演变的全过 程,既研究法律文本本身,还要研究法律制度的 实际运作状况。用现在的话说,就是要研究法律 的制定、执行和实施的状况,即从立法、执法和 司法几个方面来观察,以便尽可能地掌握不同国 家法律制度在过去、现在的运行情况,从中发现 某些具有规律性的东西,并且据此了解法律发展 的一般趋向 (二)课程体系 根据研究对象,我们这门课程的体系,从古到今
4 序言 一、 外国法制史的研究对象和课程体系 （一） 研究对象 外国法制史是以马克思主义为指导，阐述除中国以 外的世界上不同社会发展时期、具有代表性的国家和地 区法律制度的产生、发展和演变规律的一门学科。 第二， 世界上所有重要的有影响的法律制度都是其 研究对象； 第三， 第二，根据社会发展的不同阶段，以及该法律 制度在当地、当时所起的作用和发挥的影响来确 定； 第四， 第三，研究法律制度产生、发展和演变的全过 程，既研究法律文本本身，还要研究法律制度的 实际运作状况。用现在的话说，就是要研究法律 的制定、执行和实施的状况，即从立法、执法和 司法几个方面来观察，以便尽可能地掌握不同国 家法律制度在过去、现在的运行情况，从中发现 某些具有规律性的东西，并且据此了解法律发展 的一般趋向。 （二）课程体系 根据研究对象，我们这门课程的体系，从古到今
从东方到西方,主要包括以下内容:总体上,它可以 分为上下两编:上编,古代部分共8章,下编近现代, 共7章 古代部分基本上以东西方文明为依据,包括两河 流域、古印度、以及希腊、罗马。不过,应该注意的 是,在法律发达史上,尤其就对近代法律的积极影响 而言,希腊、罗马的法律制度更加重要。大家仔细阅 读,还可以发现,古代部分还包含了三大宗教,即佛 教、基督教和伊斯兰教。法律与宗教的关系,由此可 见一斑。 近现代部分,主要以西方发达国家为代表。以法 德为代表的大陆法系和英美为代表的普通法系在当 今世界占据极为重要的位置,在非常大的范围内发挥 作用。可以说,现在没有一个国家的法律制度不受其 影响。除了上述4个国家,我们还编入了日本、俄国 和欧洲联盟法。这需要说明一下。 日本自近代以来,我们习惯上,将它划入西方国 家的范围,主要是从制度、文化、观念上考虑的。法 律制度也是其中的一部分。日本自明治维新以来,对 西方开放,接受了西方法律文化,实现了法的转型。 因此,它是近代亚洲国家向西方学习,并且取得成功 的一个典型,其法律制度也不例外
5 从东方到西方，主要包括以下内容：总体上，它可以 分为上下两编：上编，古代部分共 8 章，下编近现代， 共 7 章。 古代部分基本上以东西方文明为依据，包括两河 流域、古印度、以及希腊、罗马。不过，应该注意的 是，在法律发达史上，尤其就对近代法律的积极影响 而言，希腊、罗马的法律制度更加重要。大家仔细阅 读，还可以发现，古代部分还包含了三大宗教，即佛 教、基督教和伊斯兰教。法律与宗教的关系，由此可 见一斑。 近现代部分，主要以西方发达国家为代表。以法 德为代表的大陆法系和英美为代表的普通法系在当 今世界占据极为重要的位置，在非常大的范围内发挥 作用。可以说，现在没有一个国家的法律制度不受其 影响。除了上述 4 个国家，我们还编入了日本、俄国 和欧洲联盟法。这需要说明一下。 日本自近代以来，我们习惯上，将它划入西方国 家的范围，主要是从制度、文化、观念上考虑的。法 律制度也是其中的一部分。日本自明治维新以来，对 西方开放，接受了西方法律文化，实现了法的转型。 因此，它是近代亚洲国家向西方学习，并且取得成功 的一个典型，其法律制度也不例外
介绍俄国法是基于如下考虑:它是一个有影响的 地区性大国,在近代历史上发挥过重大作用。作为前 苏联的继承人,是社会主义法律制度的创始国,学习 和已经前苏联的法律制度,对于我们搞清楚社会主义 法的来龙去脉及其演变过程,非常重要。 最后,是欧洲联盟法。前身是欧洲共同体法。欧 洲联盟法是上个世纪50年代出现的一种新情况,它 是一些领土相连、语言相近、具有大致相同的历史背 景、文化和传统,以及政治理念的欧洲国家,为了持 久和平、消灭战争,实现更大范围内人民的繁荣、幸 福与安定而达成的一种国家联合。欧洲联盟法就是为 了实现上述目标而作出的制度安排。这是一种全新的 法律制度,既不同于国内法,也不同于国际法,是 种基于国家之间的联合而形成的超国家的区域性法 律。我认为,就性质而言,它属于联邦法的范畴。 讲清了基本体系,还要对各章的内容做一个说 明。了解编者在具体章节内容安排上的思路,对于学 习并且领会本课程的知识体系,十分有益。由于,处 于不同历史时期每个国家或者地区的法律制度的形 态很不相同,因此,在各章的内容编排上,古代与近 现代明显不同。古代以法典为核心,一个国家,一种 法律,都是以一部法典为主要研究对象。近现代则以
6 介绍俄国法是基于如下考虑：它是一个有影响的 地区性大国，在近代历史上发挥过重大作用。作为前 苏联的继承人，是社会主义法律制度的创始国，学习 和已经前苏联的法律制度，对于我们搞清楚社会主义 法的来龙去脉及其演变过程，非常重要。 最后，是欧洲联盟法。前身是欧洲共同体法。欧 洲联盟法是上个世纪 50 年代出现的一种新情况，它 是一些领土相连、语言相近、具有大致相同的历史背 景、文化和传统，以及政治理念的欧洲国家，为了持 久和平、消灭战争，实现更大范围内人民的繁荣、幸 福与安定而达成的一种国家联合。欧洲联盟法就是为 了实现上述目标而作出的制度安排。这是一种全新的 法律制度，既不同于国内法，也不同于国际法，是一 种基于国家之间的联合而形成的超国家的区域性法 律。我认为，就性质而言，它属于联邦法的范畴。 讲清了基本体系，还要对各章的内容做一个说 明。了解编者在具体章节内容安排上的思路，对于学 习并且领会本课程的知识体系，十分有益。由于，处 于不同历史时期每个国家或者地区的法律制度的形 态很不相同，因此，在各章的内容编排上，古代与近 现代明显不同。古代以法典为核心，一个国家，一种 法律，都是以一部法典为主要研究对象。近现代则以
大陆法系的六法体系为基本模式,按照部门法的体系 展开。 外国法制史的研究动态及其方法论 (一)研究动态 外法史的教学研究与整个法学教学一样,几起几落。 改革开放以来,它作为法学专业的一门基础理论课程, 得到了恢复和发展。外国法制史与中国法制史属于法律 史,成为法学的核心课程。目前,已经有北京大学、中 国人民大学、中国政法大学和华东政法大学开设法律史 专业,招收博士研究生,有10多个点招收硕士生。我们 浙江大学预计今年将开设法律史硕士点。 主要的研究园地:全国外国法制史研究会主编的, 以专题命名的年会论文集,如《法律移植与本土化》、《经 济法前沿》等;中国法律史学会编辑的年会论文集;中 国比较法学会编辑的年会论文集;刊物主要有:《环球法 律评论》(原《外国法译评》);《中外法学》;《比较法》 等。此外,还有全国重点法学院校的学报,如人民大学 的《法学家》;武汉大学的《法学评论》;西南政法大学 的《现代法学》;上海的《法学》;浙江大学的《浙江大 学学报》(文科版)等。 现在的学术成果可以说是琳琅满目。既有通史(主 要是教材),也有国别史(主要是何勤华教授主编的五部
7 大陆法系的六法体系为基本模式，按照部门法的体系 展开。 二、 外国法制史的研究动态及其方法论 （一） 研究动态 外法史的教学研究与整个法学教学一样，几起几落。 改革开放以来，它作为法学专业的一门基础理论课程， 得到了恢复和发展。外国法制史与中国法制史属于法律 史，成为法学的核心课程。目前，已经有北京大学、中 国人民大学、中国政法大学和华东政法大学开设法律史 专业，招收博士研究生，有 10 多个点招收硕士生。我们 浙江大学预计今年将开设法律史硕士点。 主要的研究园地：全国外国法制史研究会主编的， 以专题命名的年会论文集，如《法律移植与本土化》、《经 济法前沿》等；中国法律史学会编辑的年会论文集；中 国比较法学会编辑的年会论文集；刊物主要有：《环球法 律评论》（原《外国法译评》）；《中外法学》；《比较法》 等。此外，还有全国重点法学院校的学报，如人民大学 的《法学家》；武汉大学的《法学评论》；西南政法大学 的《现代法学》；上海的《法学》；浙江大学的《浙江大 学学报》（文科版）等。 现在的学术成果可以说是琳琅满目。既有通史（主 要是教材），也有国别史（主要是何勤华教授主编的五部
法律发达史),同样,还有部门法史和专题。比较多的有 西方国家宪政历史;民法史;刑法史;司法制度史等 随着学术的进一步繁荣,对外国法律制度研究的成果, 将层出不穷。 尽管其中不少成果是部门法学者撰写的,其视野和 方法不尽相同,但是,它为我们提供了丰富的材料,成 为进一步研究的基础。 (二)方法论问题 学习和研究,都有一个方法问题。方法对头,得心应 手。为了争取事半功倍,避免事倍功半,我们应当重视 学习方法。法律史的学习与部门法课程有很大不同。它 注重从宏观上把握问题,侧重分析法律制度的基本特征, 注意分析法律制度的异同及在历史上的地位和作用这样 些问题。 从方法论讲,一是要坚持历史唯物主义。遵守“一切 随着时间、地点和条件的改变而改变”,“具体情况具体 分析”这样一些基本原理,抱着全面、完整、客观、公 允的态度去认识问题,分析问题,从而得出自己的结论。 二是要掌握比较方法。比较研究是法律制度研究中的 种常见方法,比较的前提是需要掌握尽可能多的材料。 进行纵向的和横向的比较,相邻和相间的比较,宏观和 微观的比较。学习在比较中深入,在比较中发现,在比
8 法律发达史），同样，还有部门法史和专题。比较多的有 西方国家宪政历史；民法史；刑法史；司法制度史等。 随着学术的进一步繁荣，对外国法律制度研究的成果， 将层出不穷。 尽管其中不少成果是部门法学者撰写的，其视野和 方法不尽相同，但是，它为我们提供了丰富的材料，成 为进一步研究的基础。 （二） 方法论问题 学习和研究，都有一个方法问题。方法对头，得心应 手。为了争取事半功倍，避免事倍功半，我们应当重视 学习方法。法律史的学习与部门法课程有很大不同。它 注重从宏观上把握问题，侧重分析法律制度的基本特征， 注意分析法律制度的异同及在历史上的地位和作用这样 一些问题。 从方法论讲，一是要坚持历史唯物主义。遵守“一切 随着时间、地点和条件的改变而改变”，“具体情况具体 分析”这样一些基本原理，抱着全面、完整、客观、公 允的态度去认识问题，分析问题，从而得出自己的结论。 二是要掌握比较方法。比较研究是法律制度研究中的 一种常见方法，比较的前提是需要掌握尽可能多的材料。 进行纵向的和横向的比较，相邻和相间的比较，宏观和 微观的比较。学习在比较中深入，在比较中发现，在比
较中发展。社会的发展几乎都是在比较中实现的。我国 20多年的迅速发展,就是在对外开放,比较研究中实现 的。 三是多向思维和学科交叉。注意克服思维定势和定向 思维。对同一现象,同一事物,从不同角度,不同学科 出发,观察到的结果、得出的结论完全不同。例如,对 于克隆人的问题,从医学、生物学、伦理学、法学、历 史学的角度出发,完全可能得出截然相反的结论。独立 和综合地应用这些学科思维方式,对于更加理性地认识 我们这个社会中的各种现象,包括法律制度,非常重要。 第一讲罗马法 「内容提示 罗马法是伴随着罗马奴隶制国家的产生而还步形成 的,经历了王政、共和国、帝国三个时期。法学家的突 出作用、裁判官的告示、大规模的法典编纂是罗马法发 展过程中鲜明的特点。罗马法的体系包括了公法和私法
9 较中发展。社会的发展几乎都是在比较中实现的。我国 20 多年的迅速发展，就是在对外开放，比较研究中实现 的。 三是多向思维和学科交叉。注意克服思维定势和定向 思维。对同一现象，同一事物，从不同角度，不同学科 出发，观察到的结果、得出的结论完全不同。例如，对 于克隆人的问题，从医学、生物学、伦理学、法学、历 史学的角度出发，完全可能得出截然相反的结论。独立 和综合地应用这些学科思维方式，对于更加理性地认识 我们这个社会中的各种现象，包括法律制度，非常重要。 第一讲 罗马法 [内容提示] 罗马法是伴随着罗马奴隶制国家的产生而逐步形成 的，经历了王政、共和国、帝国三个时期。法学家的突 出作用、裁判官的告示、大规模的法典编纂是罗马法发 展过程中鲜明的特点。罗马法的体系包括了公法和私法
两大块,私法由人法、物法和诉讼法三个部分组成,它 是罗马法的核心。从公元11世纪起,欧洲大陆开始了复 兴罗马法的运动。罗马法受到后世欢迎,成为近代西方 法的渊源之一。原因在于其原则、技术、概念的先进以 及其反映的商品经济关系与近代社会在本质上的一致 性 罗马法的概念及其沿革 罗马法的渊源及体系 罗马法私法的主要内容 四、罗马法的复兴及对后世立法的影响 罗马法的概念及其沿革 (一)罗马法的概念 罗马法可以有两种理解,首先是泛义上的,指罗马 奴隶制国家的全部法律,存在于罗马奴隶制国家的整个 历史时期。它既包括自公元前8世纪罗马国家产生至公 元476年西罗马帝国灭亡这个时期的法律,又包括查士
10 两大块，私法由人法、物法和诉讼法三个部分组成，它 是罗马法的核心。从公元 11 世纪起，欧洲大陆开始了复 兴罗马法的运动。罗马法受到后世欢迎，成为近代西方 法的渊源之一。原因在于其原则、技术、概念的先进以 及其反映的商品经济关系与近代社会在本质上的一致 性。 一、 罗马法的概念及其沿革 二、 罗马法的渊源及体系 三、 罗马法私法的主要内容 四、 罗马法的复兴及对后世立法的影响 一、 罗马法的概念及其沿革 （一）罗马法的概念 罗马法可以有两种理解，首先是泛义上的，指罗马 奴隶制国家的全部法律，存在于罗马奴隶制国家的整个 历史时期。它既包括自公元前 8 世纪罗马国家产生至公 元 476 年西罗马帝国灭亡这个时期的法律，又包括查士