第②章 代理 第一节 代理制度 一、代理的概念 (一)概念 指代理人于代理权限内，以本人名义，向第三人所为意思表 示或油第三人受意思表示，而对本人直接发生法律效力的行 为。 案例： 甲15岁，继承了父亲房屋一栋，其母乙以甲的名义刊登出租广告 公司的办公主任丁见报后，即与乙联络，以丙公司名义订立租赁契约 A想购买一栋房屋，也看见了该广告，便与乙协商购买房产之事，后 交，双方签定了买卖合同。 ·限于法律行为
第四章 代理 第一节 代理制度 一、代理的概念 (一)概念 • 指代理人于代理权限内,以本人名义,向第三人所为意思表 示或由第三人受意思表示,而对本人直接发生法律效力的行 为。 • 案例: 甲15岁，继承了父亲房屋一栋，其母乙以甲的名义刊登出租广告。丙 公司的办公主任丁见报后，即与乙联络，以丙公司名义订立租赁契约。 A想购买一栋房屋，也看见了该广告，便与乙协商购买房产之事，后成 交，双方签定了买卖合同。 • 限于法律行为
第四章代理 (二)代理制度的社会作用 1)私法自治之扩张：任意代理 2)私法自治之补充法定代理 限制行为能力人 3)对法人活动的支持：法人的代表人与代理人和法人之间的关系不同 （三)代理的基本构造 1、本人与代理人的关系 内部关系 事务处理契约 代理权的授予 2、代理人与相对人的关系一外部关系 代理行为：作意思表示或受领意思表示 ·显名 3、本人与相对人的关系 —一代理行为的效果归属：直接性
第四章 代理 （二）代理制度的社会作用 1）私法自治之扩张:任意代理 2）私法自治之补充:法定代理——限制行为能力人 3）对法人活动的支持： 法人的代表人与代理人和法人之间的关系不同 （三）代理的基本构造 1、本人与代理人的关系——内部关系 • 事务处理契约 • 代理权的授予 2、代理人与相对人的关系——外部关系 • 代理行为：作意思表示或受领意思表示 • 显名 3、本人与相对人的关系——代理行为的效果归属:直接性
第②章代理 (四)与其他制度的区别 1、传达：《民法通则若干意见》第77条 2、缔约与谈判中介 3、冒名行为：对于相对人而言，取决于相对人的利益；对 于被冒名而言，取决于是否有授权 4、履行辅助人 5、机关责任：《民法通则》第43条
第四章 代理 (四)与其他制度的区别 1、传达：《民法通则若干意见》第77条 2、缔约与谈判中介 3、冒名行为：对于相对人而言，取决于相对人的利益；对 于被冒名而言，取决于是否有授权 4、履行辅助人 5、机关责任：《民法通则》第43条
第②章 代理 (五)直接代理与间接代理 1、区别点：表明或者不表明自己是代理人 2、行纪、为他人运输、委托、证券经纪都可以导致间接代 理 （1)将所得返还给后台 （2)向后台老板要求补偿费用 3、《合同法》第402条，第403条 因为继受英美制度，间接代理制度被复杂化了
第四章 代理 （五）直接代理与间接代理 1、区别点：表明或者不表明自己是代理人 2、行纪、为他人运输、委托、证券经纪都可以导致间接代 理 （1）将所得返还给后台 （2）向后台老板要求补偿费用 3、《合同法》第402条，第403条 因为继受英美制度，间接代理制度被复杂化了
第四章代理 二、 构成要件 《民法通则》第63条、第67条；《民法通则若干意见》第78条 (一)代理行为的允许性 1、 违法行为不适用代理 2、民事法律行为中不适用代理的行为 1)法律要求本人亲自实施的行为：结婚、离婚、收养、遗增、遗嘱等 2)依其性质不得适用代理的行为：设立公司、捐助行为、继承的承认 或抛弃等
第四章 代理 二、构成要件 《民法通则》第63条、第67条；《民法通则若干意见》第78条 （一）代理行为的允许性 1、违法行为不适用代理 2、民事法律行为中不适用代理的行为 1）法律要求本人亲自实施的行为：结婚、离婚、收养、遗增、遗嘱等 2）依其性质不得适用代理的行为：设立公司、捐助行为、继承的承认 或抛弃等
第四章代理 （二)代理权 1、一般代理权 2、受领清偿之权限 3、共同代理权：《民通意见》第79条 4、复代理权：：《民法通则》第68条 注意：无代理权不是不产生任何法律效果，只是不发生代 一直接归属于本人的效果，此时，代理人很有可能作 为当事人对相对人承担民事责任
第四章 代理 （二）代理权 1、一般代理权 2、受领清偿之权限 3、共同代理权：《民通意见》第79条 4、复代理权：:《民法通则》第68条 注意：无代理权不是不产生任何法律效果，只是不发生代 理——直接归属于本人的效果，此时，代理人很有可能作 为当事人对相对人承担民事责任
第四章 代理 （三)代理人为法律行为上的意思表示 1、代理人 ·代理人是否必须有权利能？ 意定代理人可以为限制行为能力人。 2、可以进行的意思表示 ·1)订立合同及与合同密切相关的法律行为 2)构成合同的意思表示，即要约和承诺 ·3)与合同密切相关的准法律行为，如要约邀请、要约撤回、承诺撤 回、债权主张和承认、解除合同的通知等 3、与合同密切相关的事实行为，如订约时样品的交付与受 领、合同履行时标的物的交付与受领、标的物的检验 4、与合同密切相关的程序行为，如合同的公证、登记等
第四章 代理 （三）代理人为法律行为上的意思表示 1、代理人 • 代理人是否必须有权利能力？ • 意定代理人可以为限制行为能力人。 2、可以进行的意思表示 • 1）订立合同及与合同密切相关的法律行为 • 2）构成合同的意思表示，即要约和承诺 • 3）与合同密切相关的准法律行为，如要约邀请、要约撤回、承诺撤 回、债权主张和承认、解除合同的通知等 3、与合同密切相关的事实行为，如订约时样品的交付与受 领、合同履行时标的物的交付与受领、标的物的检验 4、与合同密切相关的程序行为，如合同的公证、登记等
第②章代理 （四)以本人名义：公示 1、大陆法系只承认直接代理，须以本人名义（方式是多样 的) 2、英美法系也承认隐名代理，不须以本人名义，包括大陆 法系间接代理 3、不显名、冒名行为：解释—一准用代理制度 注意：在不显名情况下，行为人不得以错误为理由撤销 德民第1长 条第2款 4、小额交易
第四章 代理 （四）以本人名义：公示 1、大陆法系只承认直接代理，须以本人名义（方式是多样 的） 2、英美法系也承认隐名代理，不须以本人名义，包括大陆 法系间接代理 3、不显名、冒名行为：解释——准用代理制度 注意：在不显名情况下，行为人不得以错误为理由撤销——德民第164 条第2款 4、小额交易
第因章 代理 三、法律效果 (一)代理行为效力的归属 代理行为的性质 ·1、本人行为说 2、共同行为说 3、代理人行为说（通说） (二)代理行为的瑕疵 1、意思表示（意思瑕疵、知道与否）就代理人决定之 在依照本人指示，本人知道而代理人被欺诈的情况下，如何？ 德民166Ⅱ；台湾民法第105条：在本人指示情况下，以本人意思为 2、本人行使撤销权
第四章 代理 三、法律效果 （一）代理行为效力的归属 代理行为的性质 • 1、本人行为说 • 2、共同行为说 • 3、代理人行为说（通说） （二）代理行为的瑕疵 1、意思表示（意思瑕疵、知道与否）就代理人决定之： • 在依照本人指示，本人知道而代理人被欺诈的情况下，如何？ • 德民166 II；台湾民法第105条：在本人指示情况下，以本人意思为 准 2、本人行使撤销权
第四章代理 立新学校委托甚教务公尽天某购买一批宪教器材！ 干某 好公司举有奖销 昌箬奇春到奖务跳” 王某代购电教器材得到了求奖 警舒平立张竿宁买奖，可得彩色電加电宽 后百货公司抽奖 A.归立新学校所有 B归立新学校所有，但应给王某以适当补偿 C.归王某所有 D.归立新学校与王某共有 ·(、《民法》司法考试命题研究组编，第35页，北京 国法制出版社，2ò64
第四章 代理 • 立新学校委托其教务人员王某购买一批电教器材。王某到 百货公司购买时，正好该公司举行有奖销售，规定购买商 品若干元可得到奖券1张。王某代购电教器材得到了5张奖 券，他自己把这几张奖券收了起来。后百货公司抽奖，这 几张奖券中的1张中了头奖，可得彩色电视机1台，该电视 机应当（ ） A.归立新学校所有 B.归立新学校所有，但应给王某以适当补偿 C.归王某所有 D.归立新学校与王某共有 • （《民法》，司法考试命题研究组编，第35页，北京，中 国法制出版社，2004。）