民法克论 ALlgemeiner teil des burgerlichen rechts
民法总论 Allgemeiner Teil des bürgerlichen Rechts
第一编基础理论
第一编 基础理论
第一章民法基础 第一节民法的概念
第一节 民法的概念 第一章 民法基础
、“民法”的语源 n ius civile burgerliches Recht (Zivilrecht), Diritto Civile, Civil Law 口罗马法:市民法(民法)与万民法(国际法);尤士丁尼将罗马法 法典化 口(黑暗的)中世纪:市民法与教会法相对 口(上帝赐予世人两柄剑,精神之事。。。教会,世俗之事 国 (第一所大学博洛文尼亚大学,第一个专业法学,目的是为 了传播罗马法对抗教会法,他们视罗马法为世俗社会的圣经) 口启蒙运动:法国市民阶级; 日本译为“民法
一、“民法”的语源 ius civile, bürgerliches Recht (Zivilrecht), Diritto Civile, Civil Law. 罗马法：市民法(民法）与万民法（国际法）； 尤士丁尼 将罗马法 法典化 （黑暗的）中世纪：市民法与教会法相对 （上帝赐予世人两柄剑，精神之事。。。教会，世俗之事。。。国 王) ；（第一所大学 博洛文尼亚大学，第一个专业法学，目的是为 了传播罗马法对抗教会法，他们视罗马法为世俗社会的圣经） 启蒙运动：法国市民阶级； 日本译为“民法”
二、调整对象学说 (一)学说史略 口苏联:苏维埃社会主义民法调整一定范围的财 产关系和与此相联系的人身非财产关系。 (二)《民法通则》2条 口“中华人民共和国民法调整平等主体的公民之 间、法人之间、公民和法人之间的财产关系和 人身关系
二、调整对象学说 （一）学说史略 苏联：苏维埃社会主义民法调整一定范围的财 产关系和与此相联系的人身非财产关系。 （二）《民法通则》2条 “中华人民共和国民法调整平等主体的公民之 间、法人之间、公民和法人之间的财产关系和 人身关系。
、公法与私法 (一)各种学说 口利益说:公共利益或私人利益。 口隶属说:隶属关系或平等关系。 口旧主体说:一方当事人为公权力者。 口新主体说:以公权力担当人面目出现。 (二)区分价值 口确保私人自由。 (三)区分的相对性 口任何标准都不能一劳永逸地解决问题
三、公法与私法 （一）各种学说 利益说：公共利益或私人利益。 隶属说：隶属关系或平等关系。 旧主体说：一方当事人为公权力者。 新主体说：以公权力担当人面目出现。 （二）区分价值 确保私人自由。 （三）区分的相对性 任何标准都不能一劳永逸地解决问题
四、民法与其他法域 (一)宪法 口《民法通则》1条 根据宪法和我国实际 情况,总结民事活动的实践经验,制定本法。” 二)商法 口民商合一与民商分立。 (三)经济法 口社会主义国家,经济管制观念。 (四)民事诉讼法 口实体法优先,或,“通过程序而思考” (五)刑法 口最严重的侵权行为与背信行为(诈骗)
四、民法与其他法域 （一）宪法 《民法通则》1条：“……根据宪法和我国实际 情况，总结民事活动的实践经验，制定本法。 ” （二）商法 民商合一与民商分立。 （三）经济法 社会主义国家，经济管制观念。 （四）民事诉讼法 实体法优先，或， “通过程序而思考” 。 （五）刑法 最严重的侵权行为与背信行为（诈骗）
第二节民法总则编
第二节 民法总则编
、概说 口德国民法典借助“提取公因式”( Ausklammerung) 之数学技术,用总分则编制体例把法典的形式理 性追求演绎得淋漓尽致。 口我国正在走向民法典。随着2007年《物权法》以 及2009年《侵权责任法》的完成,加上之前颁行 或修正的《继承法》(1985)、《民法通则》 (1986)、《担保法》(1995)、《合同法》 1999)、《收养法》(199)以及《婚姻法》 (2001)等,再辅之以环绕四周的大量司法解释 民法典在内容上已趋于成型
一、概说 德国民法典借助“提取公因式”（Ausklammerung） 之数学技术，用总分则编制体例把法典的形式理 性追求演绎得淋漓尽致。 我国正在走向民法典。随着2007年《物权法》以 及2009年《侵权责任法》的完成，加上之前颁行 或修正的《继承法》（1985）、《民法通则》 （1986）、《担保法》（1995）、《合同法》 （1999）、《收养法》（1999）以及《婚姻法》 （2001）等，再辅之以环绕四周的大量司法解释， 民法典在内容上已趋于成型
二、法典功能定位与总则编 口立法技术上,以民众为读者的法典,一般不会对 总则体例感兴趣,因为总则规范过于抽象而难以 为外行理解;如果法律更以改变民众生活为目的, 抽象难懂的体例安排亦不会是合目的性的选择。 口私法自治下,民众法律关系之形成,取决于行为 人意志,因此,如果立法者对自治理念有足够的 尊重,就不会指望通过法典来改变民众生活,而 倾向于将其定位为裁判法,此时,负裁判之责的 法官往往成为法典目标读者
二、法典功能定位与总则编 立法技术上，以民众为读者的法典，一般不会对 总则体例感兴趣，因为总则规范过于抽象而难以 为外行理解；如果法律更以改变民众生活为目的， 抽象难懂的体例安排亦不会是合目的性的选择。 私法自治下，民众法律关系之形成，取决于行为 人意志，因此，如果立法者对自治理念有足够的 尊重，就不会指望通过法典来改变民众生活，而 倾向于将其定位为裁判法，此时，负裁判之责的 法官往往成为法典目标读者
