行政法学授课资料 导论:公法(行政法)的崛起 ■法学是人类社会历史发展进程中弥久而长新的一门学科,是最古老的学科之一。 ■日本著名行政法专家南博方在《行政法》一书的前言中提出了人类历史的三大古老学科 ■问题:哪些?为什么? ■神学:心理问题 ■医学:生理问题 ■法学:社会问题 ■任何一门学科要想具有生命力,必须是以解决问题为核心,必须立足于社会实践 ■200多年前,美国建国时签署‘独立宣言’的共有52人,其中25人为律师;制定美国宪法时, 参加制宪会议的代表共有55人,其中31人为律师,另外,在美国200多年的历史中,有半数 以上的国会议员、70%以上的总统、副总统、内阁成员均为律师(43位总统中,23位是律师) 可以说,律师改变了美国,律师成就了美国,律师完善了美国 一个问题: ■是不是管理学不重要? ■管理学是当今社会最重要的学科领域之一,管理成为一种热门的职业与行业。但管理学的历 史要比法学、神学、医学晚的多 管理与科技相比较,管理更重要” ■管理是更为根本的第一生产力 ■人类的社会关系有两种:横向关系与纵向关系。 ■不同的社会关系需要不同法律来调整:公法与私法。 、公法及公法时代的来临 古罗马乌尔比安 ■公法是以保护国家(公共)利益为目的的法律,私法是以保护私人利益为目的的法律 ■《牛津法律大辞典》 ■公法主要包括宪法、行政法、行政诉讼法、地方政府法、社会保障法、税收法、教会法和军事 法等,旨在规定国家有组织的政治团体、政府及其部门与代理机构的结构、行为、权力和豁免 权、义务及责任的规则和原则,用以调整国家与普通个人之间的关系 ■北大姜明安教授 ■公法就是规范、控制公权力的法,它是调节公权力主体、人类政治共同体成员或相对人,以及 公权力主体之间相互关系的法律原则、规范、精神的总称 ■公权力的必要性及其控制 ■人类共同体是指人类根据地域、民族、经济关系、政治信仰或者统治的需要而形成的社会群体 m公权力是人类共同体成员对内、对外做出行为的能力(国家公权力、社会公权力、国际公权力) ■控制公权力的几种方式:民主、宗教、道德、法律
1 行政法学授课资料 ◼导论：公法（行政法）的崛起 ◼法学是人类社会历史发展进程中弥久而长新的一门学科，是最古老的学科之一。 ◼日本著名行政法专家 南 博方 在《行政法》一书的前言中提出了人类历史的三大古老学科。 ◼问题：哪些？为什么？ ◼神学：心理问题 ◼医学：生理问题 ◼法学：社会问题 ◼任何一门学科要想具有生命力，必须是以解决问题为核心，必须立足于社会实践 ◼200 多年前，美国建国时签署‘独立宣言’的共有 52 人，其中 25 人为律师；制定美国宪法时， 参加制宪会议的代表共有 55 人，其中 31 人为律师，另外，在美国 200 多年的历史中，有半数 以上的国会议员、70%以上的总统、副总统、内阁成员均为律师（43 位总统中，23 位是律师）。 可以说，律师改变了美国，律师成就了美国，律师完善了美国。 ◼一个问题： ◼是不是管理学不重要？ ◼管理学是当今社会最重要的学科领域之一，管理成为一种热门的职业与行业。但管理学的历 史要比法学、神学、医学晚的多 ◼“管理与科技相比较，管理更重要” ◼管理是更为根本的第一生产力 ◼人类的社会关系有两种：横向关系与纵向关系。 ◼不同的社会关系需要不同法律来调整：公法与私法。 一、公法及公法时代的来临 ◼古罗马乌尔比安 ◼公法是以保护国家（公共）利益为目的的法律，私法是以保护私人利益为目的的法律 ◼《牛津法律大辞典》 ◼公法主要包括宪法、行政法、行政诉讼法、地方政府法、社会保障法、税收法、教会法和军事 法等，旨在规定国家有组织的政治团体、政府及其部门与代理机构的结构、行为、权力和豁免 权、义务及责任的规则和原则，用以调整国家与普通个人之间的关系。 ◼北大姜明安教授 ◼公法就是规范、控制公权力的法，它是调节公权力主体、人类政治共同体成员或相对人，以及 公权力主体之间相互关系的法律原则、规范、精神的总称 ◼公权力的必要性及其控制 ◼人类共同体是指人类根据地域、民族、经济关系、政治信仰或者统治的需要而形成的社会群体 ◼公权力是人类共同体成员对内、对外做出行为的能力（国家公权力、社会公权力、国际公权力） ◼控制公权力的几种方式：民主、宗教、道德、法律
■如果把法律从其社会功能角度进一步进行分类 ■维护社会安全和秩序的法律,主要表现于刑事法律 ■维护公民日常交往关系的法律,主要表现是民法; ■规范保障经济运行的法律,主要表现于经济法律; ■规范、约束政府行为的法律,主要是宪法和行政法 ■我把以刑事法律起主要作用的社会称为刑法社会;把以民法、经济法起主导作用的社会称为 民法社会;把以宪法及行政法起支配作用的社会称为宪政法治社会。 ■著名的英国法律史学家亨利·梅因曾说:一个国家文化的高低,看它的民法和刑法的比例就 能知道。大凡半开化的国家,民法少而刑法多。进化的国家,民法多而刑法少 ■人类法制文明的发展经历了从刑法时代到民法时代,再到公法时代的历史进程 ■中世纪和中世纪以前,人类社会长期处于刑法时代。刑法时代法制的特点:刑法的主导地位 (君主);法的制定主体;法的功能是治民,维持统治秩序。 ■中世纪以后,法制逐步进入民法时代。民法时代法制的特点:民法的主导地位;法的制定主 体(代议机关):法的功能是调整社会经济关系,维持经济秩序 ■20世纪人类进入公法时代。公法时代法制的特点:公法的主导地位;法的制定主体(代议机 关);法的功能是限制公共权力,保障人民当家作主,政治民主化。 ■人类法制在20世纪进入公法时代,这是就世界法制发展的总体进程而言的。 ■法治社会必然是一种公法占主导地位的社会。 ■中国尽管很早就开始了法律文明史时代,并且曾经一度辉煌于世,但到近代落后了,即长期 徘徊于刑法时代而停滞不前。 ■新中国的法制发展已经和将要经历三个发展阶段。学者把它归纳为从“刀把子”到“指挥 棒”,再到“马笼头”的发展过程。这个过程也就是从刑法阶段,到民法阶段,继而宪政法治 阶段。它反映了1949年后中国法制发展的特点,从中可以看到新中国法制内涵的变化 ■马克思:“每一个时代都有每一个时代的问题,问题就是时代的声音”。 ■我们这个时代的问题就是发展经济,就是发展民主。 ■我国自改革开以后,尤其是上世纪80年代初制定《宪法》与末期《行政诉讼法》颁布以后 进入了公法立法的加速期 ■己经制定:行政诉讼法、行政复议法、行政处罚法、国家赔偿法、立法法、行政许可法、治 安管理处罚法、公务员法 ■即将制定:行政强制法、行政程序法、行政收费法 ■在我国公法的重要性已经为越来越多的人所认识与理解 ■我们国家发生的能够引起社会眼球的法制事件大都与公法有关 ■齐玉玲受教育权被侵犯案 ■物权法:促进依法行政的重要法律 ■乙肝歧视案(身高歧视案、学历歧视案) 孙志刚被打致死案
2 ◼如果把法律从其社会功能角度进一步进行分类： ◼维护社会安全和秩序的法律，主要表现于刑事法律； ◼维护公民日常交往关系的法律，主要表现是民法； ◼规范保障经济运行的法律，主要表现于经济法律； ◼规范、约束政府行为的法律，主要是宪法和行政法。 ◼我把以刑事法律起主要作用的社会称为刑法社会；把以民法、经济法起主导作用的社会称为 民法社会；把以宪法及行政法起支配作用的社会称为宪政法治社会。 ◼著名的英国法律史学家亨利·梅因曾说：一个国家文化的高低，看它的民法和刑法的比例就 能知道。大凡半开化的国家，民法少而刑法多。进化的国家，民法多而刑法少。 ◼人类法制文明的发展经历了从刑法时代到民法时代，再到公法时代的历史进程 ◼中世纪和中世纪以前，人类社会长期处于刑法时代。刑法时代法制的特点：刑法的主导地位 （君主）；法的制定主体；法的功能是治民，维持统治秩序。 ◼中世纪以后，法制逐步进入民法时代。民法时代法制的特点：民法的主导地位；法的制定主 体（代议机关）；法的功能是调整社会经济关系，维持经济秩序 。 ◼20 世纪人类进入公法时代。公法时代法制的特点：公法的主导地位；法的制定主体（代议机 关）；法的功能是限制公共权力，保障人民当家作主，政治民主化。 ◼人类法制在 20 世纪进入公法时代，这是就世界法制发展的总体进程而言的。 ◼法治社会必然是一种公法占主导地位的社会。 ◼中国尽管很早就开始了法律文明史时代，并且曾经一度辉煌于世，但到近代落后了，即长期 徘徊于刑法时代而停滞不前。 ◼新中国的法制发展已经和将要经历三个发展阶段。学者把它归纳为从“刀把子”到“指挥 棒”，再到“马笼头”的发展过程。这个过程也就是从刑法阶段，到民法阶段，继而宪政法治 阶段。它反映了 1949 年后中国法制发展的特点，从中可以看到新中国法制内涵的变化。 ◼马克思：“每一个时代都有每一个时代的问题，问题就是时代的声音”。 ◼我们这个时代的问题就是发展经济，就是发展民主。 ◼我国自改革开以后，尤其是上世纪 80 年代初制定《宪法》与末期《行政诉讼法》颁布以后， 进入了公法立法的加速期 ◼已经制定：行政诉讼法、行政复议法、行政处罚法、国家赔偿法、立法法、行政许可法、治 安管理处罚法、公务员法 ◼即将制定：行政强制法、行政程序法、行政收费法 ◼在我国公法的重要性已经为越来越多的人所认识与理解 ◼我们国家发生的能够引起社会眼球的法制事件大都与公法有关 ◼齐玉玲受教育权被侵犯案 ◼物权法:促进依法行政的重要法律 ◼乙肝歧视案（身高歧视案、学历歧视案） ◼孙志刚被打致死案
大学生状告母校案 ■中国“史上最牛钉子户” ■陕西黄碟案 ■陕西黄碟事件 ■报载,2004年8月18日晚,陕西省延安某派出所民警接到一居民家正播放“黄片”的举报, 几名民警前去调査时,不料双方发生冲突,一名民警手部受伤,当事者也因妨碍警方执行公务 被带回派出所接受处理。事情发生后,学者普遍认为,在家看黄片这类事情属于法无明文禁止 的行为,民警无权以公权干涉 我国公法崛起的历史背景 ■经济市场化 政治民主化 ■加入WT0要求公法的崛起 ■社会发展战略的转变 三、公法的使命 ■确定权力让渡的界限,界定了权力范围。 ■解决到底我们的“ right”转化为“ power”是让出10%,30%,还是80%,甚至90%的问题,确 定公权力的强度,确定公权力有多大范围,公法首先要解决的是这个问题 ■公权力的范围到底如何确定,这是一个非常伤脑筋的问题,探讨了上千年、几百年 ■原则:适当性:必要性:收益大于成本 则事例 ■《读者》有一期中讲到欧洲的犯人是如何被运到澳洲去做奴隶的,其中有三种方法。第一种 方法是完全交给公权力,但发现途中死的很多,100个人大概只剩40多人。第二种办法是制定 规范进行规制,规定每个人每天要吃多少主食,要喝多少水,要配备多少医生,并由政府派出 官员进行监督,这种办法有些效果,100个人有60多人活下来,但成本大了很多,后来发现死 得又多了,原来是船长贿赂官员,监督官员睁一只眼,闭一只眼。第三种办法就是所有规制都 取消,采取“对岸数人”的方法,这样一来,100人可活下来90多个,成本也大量减少了,即 对公权力由直接规制到间接规则、再到不规则。 ■公权力主体的确定及分配 ■国家机关与社会团体之间(国家公权力与社会公权力)(它最接近我们:最能实现开明、公开 最能受到共同体成员的控制和制约) ■国家机关之间 ■政府机关之间 公安部和民政部关于订门牌的事情,公安部认为这涉及安全问题,当然属于公安部门的权力 民政部认为这历来都是民政部的权力,还拿出条例作证,所以有些地方出现订了两块门牌的现 ■国家机关与政党之间 在湖南省岳阳市,共产党派出的市长没有被人大选上,然后要求再选,这在公法上,其合法性 和正当性何在? ■权力行使的条件、基础及程序 ■实体方面:依据、条件、标准 ■程序方面 ■对权力的制约与控制机制
3 ◼大学生状告母校案 ◼中国“史上最牛钉子户” ◼陕西黄碟案 ◼陕西黄碟事件 ◼报载，2004 年 8 月 18 日晚，陕西省延安某派出所民警接到一居民家正播放“黄片”的举报， 几名民警前去调查时，不料双方发生冲突，一名民警手部受伤，当事者也因妨碍警方执行公务 被带回派出所接受处理。事情发生后，学者普遍认为，在家看黄片这类事情属于法无明文禁止 的行为，民警无权以公权干涉。 二、我国公法崛起的历史背景 ◼经济市场化 ◼政治民主化 ◼加入 WTO 要求公法的崛起 ◼社会发展战略的转变 三、公法的使命 ◼确定权力让渡的界限，界定了权力范围。 ◼解决到底我们的“right”转化为“power”是让出 10%，30%，还是 80%，甚至 90%的问题，确 定公权力的强度，确定公权力有多大范围，公法首先要解决的是这个问题。 ◼公权力的范围到底如何确定，这是一个非常伤脑筋的问题，探讨了上千年、几百年 ◼ 原则：适当性 ；必要性；收益大于成本 一则事例 ◼《读者》有一期中讲到欧洲的犯人是如何被运到澳洲去做奴隶的，其中有三种方法。第一种 方法是完全交给公权力，但发现途中死的很多，100 个人大概只剩 40 多人。第二种办法是制定 规范进行规制，规定每个人每天要吃多少主食，要喝多少水，要配备多少医生，并由政府派出 官员进行监督，这种办法有些效果，100 个人有 60 多人活下来，但成本大了很多，后来发现死 得又多了，原来是船长贿赂官员，监督官员睁一只眼，闭一只眼。第三种办法就是所有规制都 取消，采取“对岸数人”的方法，这样一来，100 人可活下来 90 多个，成本也大量减少了，即 对公权力由直接规制到间接规则、再到不规则。 ◼公权力主体的确定及分配 ◼国家机关与社会团体之间（国家公权力与社会公权力）（它最接近我们；最能实现开明、公开； 最能受到共同体成员的控制和制约） ◼国家机关之间 ◼政府机关之间 ◼公安部和民政部关于订门牌的事情，公安部认为这涉及安全问题，当然属于公安部门的权力， 民政部认为这历来都是民政部的权力，还拿出条例作证，所以有些地方出现订了两块门牌的现 象。 ◼国家机关与政党之间 ◼在湖南省岳阳市，共产党派出的市长没有被人大选上，然后要求再选，这在公法上，其合法性 和正当性何在？ ◼权力行使的条件、基础及程序 ◼实体方面：依据、条件、标准 ◼程序方面： ◼对权力的制约与控制机制
■一类是“ power vs power”即“权力对权力” ■立法权对行政权的制约,司法权对行政权的制约,行政权对行政权的制约 ■行政权对立法权、司法权的制约 我们的财政权实际上并不掌握在人大手里,都掌握在财政部手里,要是在美国,它的国会不同 意发钱,白宫就要放两天假;在中国,如果财政部不发钱,人大可能就要放两天假 ■另一类是“ right vs power”也说是“权利对权力” ■对权利的保障和救济机制 无救济既无权利” ■行政复议、行政诉讼、行政赔偿等 行政法学的基本概念 ■主要介绍以下几个问题: ■行政 ■行政法 ■行政法学 ■行政法与行政法学的历史发展 ■引例 ■张某系某大型电视机厂的职工,1998年厂里分房时未列入分房名单,张某不服,以该电视机 厂为被告,向人民法院提起行政诉讼。人民法院经审理认为,被告不合格,驳回了张某的起诉 、行政:行政法的核心概念 ■行政 公共行政的特点 ■(1)主体的特定性 m行政机关与法律、法规授权的组织 m相对于私人行政而言的 ■(2)职权的法定性 “凡法无明文规定即禁止,否则违法” 行政权力是不能推定的 m相对于私人行政而言的 ■行政权的运行规则( power) ■“凡法无明文规定(授权),即禁止,否则违法),即行政权力不得推定 ■这是行政权力的来源与特点决定的 “主权在民”或“一切权力来自人民” ■普遍性、单方性、主动性、优益性、强制性、不可自由处分性 ■私权利的运行规则( right) ■“凡法无明文禁止,即允许”,即权利可以推定 “老鼠过街,人人喊打” 1995年7月29日,四川省技术监督局得到成都彩虹电器(集团)股份有限公司的举报和协助 在成都市成华区公安分局几位警察陪护下,派员去该省乐山市夹江县彩印厂查封了该厂未经彩
4 ◼一类是“power vs power”即“权力对权力” ◼立法权对行政权的制约，司法权对行政权的制约 ，行政权对行政权的制约 ◼行政权对立法权、司法权的制约 ▪我们的财政权实际上并不掌握在人大手里，都掌握在财政部手里，要是在美国，它的国会不同 意发钱，白宫就要放两天假；在中国，如果财政部不发钱，人大可能就要放两天假。 ◼另一类是“right vs power”也说是“权利对权力” ◼对权利的保障和救济机制 ◼“无救济既无权利” ◼行政复议、行政诉讼、行政赔偿等 行政法学的基本概念 ◼主要介绍以下几个问题： ◼行政 ◼行政法 ◼行政法学 ◼行政法与行政法学的历史发展 ◼引例 ◼张某系某大型电视机厂的职工，1998 年厂里分房时未列入分房名单，张某不服，以该电视机 厂为被告，向人民法院提起行政诉讼。人民法院经审理认为，被告不合格，驳回了张某的起诉。 一、行政：行政法的核心概念 ◼行 政 公共行政的特点 ◼（1）主体的特定性 ◼行政机关与法律、法规授权的组织 ◼相对于私人行政而言的 ◼（2）职权的法定性 ◼“凡法无明文规定即禁止，否则违法” ◼行政权力是不能推定的 ◼相对于私人行政而言的 ◼行政权的运行规则 (power) ◼“凡法无明文规定（授权），即禁止，否则违法），即行政权力不得推定。 ◼这是行政权力的来源与特点决定的 ◼“主权在民”或“一切权力来自人民” ◼普遍性、单方性、主动性、优益性、强制性、不可自由处分性 ◼私权利的运行规则 (right) ◼“凡法无明文禁止，即允许”，即权利可以推定 ◼“老鼠过街，人人喊打” ◼1995 年 7 月 29 日，四川省技术监督局得到成都彩虹电器(集团)股份有限公司的举报和协助, 在成都市成华区公安分局几位警察陪护下,派员去该省乐山市夹江县彩印厂查封了该厂未经彩
虹公司合法授权而印制的近二万个彩虹牌电热灭蚊药片包装盒(该种药片是彩虹公司产品),同 时查封了有关的印刷设备和厂房(查封过程中双方发生了冲突),并于10月上旬对该彩印厂及其 法定代表人万建华作出分别罚款5万元和4万元的处罚决定。8月8日,夹江县彩印厂向夹江 法院与成都市中级人民法院提起行政诉讼,以技监局超越职杈为由,请求撤销该局作岀 的封存财产的行政强制措施,同时申请停止执行封存财产的决定 社会与媒体评论 ■代表与委员质询四川省高级人民法院院长,“法院是打假者的保护者、还是造假者的保护 ■光明日报:“打假者竟然坐上了被告席 ■焦点访谈:“打假者走上了被告席 ■有的媒体:“恶人竟然先告状” ■有的媒体:“当地法院竞然受理如此荒唐的案件一一制假者竟敢把打假者告上法庭成为被告 夹江的地方保护主义何其严重 法院判决 ■在判决书中,夹江县法院认为:“被告省技监局作为国家行政机关,发现原告县彩印厂的违法 行为,采取了强制措施,虽然其适用的法律有失误,但在庭审中已补正,本院予以认可。” ■关于省技监局是否越权的问题,判决认为:“根据《中华人民共和国产品质量法》第四十五条 的规定,涉及国家行政机关的职权划分尚不明确,应由有权机关作出解释。在未作出解释之前 根据本案具体情况,本院确认被告省技监局在本案中所作出的具体行政行为是正确的,原告县 彩印厂由此而提起的诉讼请求不予支持。” ■(3)目的的公益性 ■行政机关不能搞盈利性活动,不能片面追求经济增长速度 ■理论上,行政处罚、收费的积极性不能太高 现实中,收支两条线(《行政处罚法》)落实的不够好 ■相对于私人行政而言的 ■2004年年底,湖北省公安厅交警总队下发了《湖北省道路交通勤务管理暂行办法》,其中第二 十二条规定:“警务区和管段民警应不断提高管事率,做到见违必究、执法必严。大中城市交 警每日纠正处罚的交通违法行为不得少于15起,其他交警每日不得少于10起。” ■(4)范围的普遍性 两种说法 a西方:“从摇篮到坟墓” 中国:“上管天、下管地、中间还要管空气” ■当然,政府的职能是有限度的 ■《读者》有一期中讲到欧洲的犯人是如何被运到澳洲去做奴隶的,其中有三种方法。第一种方 法是完全交给公权力,但发现途中死的很多,100个人大概只剩40多人。第二种办法是制定规 范进行规制,规定每个人每天要吃多少主食,要喝多少水,要配备多少医生,并由政府派出官 员进行监督,这种办法有些效果,100个人有60多人活下来,但成本大了很多,后来发现死得 又多了,原来是船长贿赂官员,监督官员睁一只眼,闭一只眼。第三种办法就是所有规制都取 消,采取“对岸数人”的方法,这样一来,100人可活下来90多个,成本也大量减少了,即 公权力由直接规制到间接规制、再到不规制 ■(5)作用的直接性
5 虹公司合法授权而印制的近二万个彩虹牌电热灭蚊药片包装盒(该种药片是彩虹公司产品),同 时查封了有关的印刷设备和厂房(查封过程中双方发生了冲突),并于 10 月上旬对该彩印厂及其 法定代表人万建华作出分别罚款 5 万元和 4 万元的处罚决定。8 月 8 日，夹江县彩印厂向夹江 县人民法院与成都市中级人民法院提起行政诉讼，以技监局超越职权为由，请求撤销该局作出 的封存财产的行政强制措施，同时申请停止执行封存财产的决定。 社会与媒体评论 ◼代表与委员质询四川省高级人民法院院长，“法院是打假者的保护者、还是造假者的保护 伞。” ◼光明日报：“打假者竟然坐上了被告席” ◼焦点访谈：“打假者走上了被告席” ◼有的媒体：“恶人竟然先告状” ◼有的媒体：“当地法院竟然受理如此荒唐的案件——制假者竟敢把打假者告上法庭成为被告 ——夹江的地方保护主义何其严重！” 法院判决 ◼在判决书中，夹江县法院认为：“被告省技监局作为国家行政机关，发现原告县彩印厂的违法 行为，采取了强制措施，虽然其适用的法律有失误，但在庭审中已补正，本院予以认可。” ◼关于省技监局是否越权的问题，判决认为：“根据《中华人民共和国产品质量法》第四十五条 的规定，涉及国家行政机关的职权划分尚不明确，应由有权机关作出解释。在未作出解释之前， 根据本案具体情况，本院确认被告省技监局在本案中所作出的具体行政行为是正确的，原告县 彩印厂由此而提起的诉讼请求不予支持。” ◼（3）目的的公益性 ◼行政机关不能搞盈利性活动，不能片面追求经济增长速度 ◼理论上，行政处罚、收费的积极性不能太高 ◼现实中，收支两条线（《行政处罚法》）落实的不够好 ◼相对于私人行政而言的 ◼2004 年年底，湖北省公安厅交警总队下发了《湖北省道路交通勤务管理暂行办法》，其中第二 十二条规定：“警务区和管段民警应不断提高管事率，做到见违必究、执法必严。大中城市交 警每日纠正处罚的交通违法行为不得少于 15 起，其他交警每日不得少于 10 起。” ◼（4）范围的普遍性 ◼两种说法 ◼西方：“从摇篮到坟墓” ◼中国：“上管天、下管地、中间还要管空气” ◼当然，政府的职能是有限度的 ◼《读者》有一期中讲到欧洲的犯人是如何被运到澳洲去做奴隶的，其中有三种方法。第一种方 法是完全交给公权力，但发现途中死的很多，100 个人大概只剩 40 多人。第二种办法是制定规 范进行规制，规定每个人每天要吃多少主食，要喝多少水，要配备多少医生，并由政府派出官 员进行监督，这种办法有些效果，100 个人有 60 多人活下来，但成本大了很多，后来发现死得 又多了，原来是船长贿赂官员，监督官员睁一只眼，闭一只眼。第三种办法就是所有规制都取 消，采取“对岸数人”的方法，这样一来，100 人可活下来 90 多个，成本也大量减少了，即对 公权力由直接规制到间接规制、再到不规制。 ◼（5）作用的直接性
h相对于立法行为而言的 ■(6)活动的主动性与单方性 n相对于司法行为而言的 ■(7)行为的程序性 相对于民事行为、犯罪行为而言的 案例讨论 ■“民不告、官不究” n河北省一父亲在酒后将自己不满14岁的亲生女强奸致其怀孕,此事在村里乃至全镇人人皆知 当地派出所却对这个禽兽父亲不闻不问。记者采访时,派出所说,没有人来报案,这叫民不举 官不究 公共行政与行政国家 ■行政的历史源远流长,“行政(包括社会行政)的历史同人类社会同步” ■但是,行政法意义上的“行政”是随着行政国家的兴起而出现的,即行政法不同于行政,严格 意义上的行政法是法国行政法院建立以后的事情,其产生、发展的历史不过200年左右 ■行政国家:是资本主义发展到一定阶段后出现的一种政府职能扩展、行政权力扩大、政府规模 扩张的国家现象。 ■行政国家的产生是行政法产生和发展的基本原因 公共行政与法治国家 ■行政法的产生与发展是法治国家形成的基本条件 ■亚式:“法治应该包含两重意义:已成立的法律获得普遍的服从,而大家所服从的法律又应 该本身是制定的良好的法律。” ■政府服从法律、行政受法的支配是法治的基本原则 ■行政法是法治国家时代的重要标志 二、行政法:关于公共行政的法 ■行政法的定义是各种各样的,尽管许许多多的定义以不同的方法、从不同的角度对行政法的 内容、特征等进行了高度的概括与描述,但无论这些定义如何概括、如何深刻,其对行政法的 表述都不可能是全面的、完善的和精确的。因为定义只能是一个抽象的界定,不可能涉及事物 的全部内容;且某一定义通常只是某一学者从某一角度进行研究而得出的结论,很少能对事物 做多角度的、多层次的考察 ■大陆法系学者所述行政法的定义 ■法国欧克:行政法即规律行政及行政权对于人民关系之法规的总称。 ■德国波特谓:行政法乃关于行政权之组织及其作用之法。 ■日本美浓部达吉谓:行政法为国内公法之一部,乃规定行政权之组织,即行政权主体之国家及 公共团体与其所属人民间关系之 ■日本田中二郎谓:行政法乃关于行政权之组织与作用的国内公法之总称。 ■英美法系学者所述行政法的定义 英国詹宁斯:行政法为关系行政的法律,规定行政机关的组织、权力及义务 ■美国古德诺:行政法乃公法之一部分,所以规范国家行政机关之组织及权限,并指示人民于权 益遭受侵害时的救济方法 美国戴维斯:行政法乃关于行政机关权力与程序之法,并包含对行政措施作司法审查的法律在 内 美国施瓦茨:行政法乃国家法律的一个支系,用以管制政府的行政业务、规范行政机关权力 设定行政权力行使的原则,并对人民提供行政救济的途径
6 ◼相对于立法行为而言的 ◼（6）活动的主动性与单方性 ◼相对于司法行为而言的 ◼（7）行为的程序性 ◼相对于民事行为、犯罪行为而言的 案例讨论 ◼“民不告、官不究” ◼河北省一父亲在酒后将自己不满 14 岁的亲生女强奸致其怀孕，此事在村里乃至全镇人人皆知， 当地派出所却对这个禽兽父亲不闻不问。记者采访时，派出所说，没有人来报案，这叫民不举 官不究。 公共行政与行政国家 ◼行政的历史源远流长，“行政（包括社会行政）的历史同人类社会同步” ◼但是，行政法意义上的“行政”是随着行政国家的兴起而出现的，即行政法不同于行政，严格 意义上的行政法是法国行政法院建立以后的事情，其产生、发展的历史不过 200 年左右 ◼行政国家：是资本主义发展到一定阶段后出现的一种政府职能扩展、行政权力扩大、政府规模 扩张的国家现象。 ◼行政国家的产生是行政法产生和发展的基本原因 公共行政与法治国家 ◼行政法的产生与发展是法治国家形成的基本条件 ◼ 亚式：“法治应该包含两重意义：已成立的法律获得普遍的服从，而大家所服从的法律又应 该本身是制定的良好的法律。” ◼政府服从法律、行政受法的支配是法治的基本原则 ◼行政法是法治国家时代的重要标志 二、行政法：关于公共行政的法 ◼行政法的定义是各种各样的，尽管许许多多的定义以不同的方法、从不同的角度对行政法的 内容、特征等进行了高度的概括与描述，但无论这些定义如何概括、如何深刻，其对行政法的 表述都不可能是全面的、完善的和精确的。因为定义只能是一个抽象的界定，不可能涉及事物 的全部内容；且某一定义通常只是某一学者从某一角度进行研究而得出的结论，很少能对事物 做多角度的、多层次的考察。 ◼大陆法系学者所述行政法的定义 ◼法国欧克：行政法即规律行政及行政权对于人民关系之法规的总称。 ◼德国波特谓：行政法乃关于行政权之组织及其作用之法。 ◼日本美浓部达吉谓：行政法为国内公法之一部，乃规定行政权之组织，即行政权主体之国家及 公共团体与其所属人民间关系之法。 ◼日本田中二郎谓：行政法乃关于行政权之组织与作用的国内公法之总称。 ◼英美法系学者所述行政法的定义 ◼英国詹宁斯：行政法为关系行政的法律，规定行政机关的组织、权力及义务。 ◼美国古德诺：行政法乃公法之一部分，所以规范国家行政机关之组织及权限，并指示人民于权 益遭受侵害时的救济方法。 ◼美国戴维斯：行政法乃关于行政机关权力与程序之法，并包含对行政措施作司法审查的法律在 内。 ◼美国施瓦茨：行政法乃国家法律的一个支系，用以管制政府的行政业务、规范行政机关权力、 设定行政权力行使的原则，并对人民提供行政救济的途径
■我国台湾学者所述行政法的定义 ■史尚宽:行政法者,规律国家及自治团体之行政组织及其作用之法也。 ■林纪东:行政法者,关于行政权之组织及其作用之国内公法之总称也 管欧:行政法者,乃国内公法,规定行政组织及其职权与作用之法规之总称也。 ■马君硕:行政法者,乃关于行政组织、行政行为、及行政救济之法也。 ■张镜影:行政法者,凡规定关于行政机关及自治团体这行政组织及与所属人民间关系之一切法 规也 我们课堂的界定 ■行政法是调整行政关系的法 ■行政法是控制与规范行政权的法 ■行政法是难以制定统一法典的法 ■行政法是国内公法 ■行政法是政治性与技术性相统一的法 ■行政法是程序性与实体性相统一的法 ■1、行政法是调整行政关系的法(内容) 行政关系是指行政主体在行使行政职能和接受行政法制监督而与行政相对人、行政法制监督 主体所发生的各种关系以及行政主体内部发生的各种关系 包括四类关系 行政管理关系 ■行政法制监督关系 行政救济关系 内部行政关系 ■第一类是行政管理关系,即行政主体在行使行政职权的过程中与行政相对人发生的各种关系。 m如行政主体实施的大量行政行为,如行政许可、行政征收、行政给付、行政裁决、行政处罚、 行政强制等等,几乎都是以行政相对人为对象实施的,从而要与行政相对人发生关系 及到两个非常重要的行政法学概念: 政主体:是指依法拥有国家行政职权,代表国家以自己名义作出影响公民、法人或者其他组 织的行政行为并独立承担因此而产生的责任的社会组织。 ■行政相对人:是指行政主体的行政行为所涉及的对象,即其权利、义务受到行政主体行政行为 影响的公民、法人或者其他组织 ■行政管理关系是行政关系中最主要、最基本的关系,是其他关系的基础 ■行政管理关系的特点 ■关系的双方只能是行政主体与相对人 ■行政主体在关系中居主导地位,双方关系不对等 ■双方权利义务关系的法定性 ■大多数行政法律调整此类关系 ■(2)行政法制监督关系 ■行政法制监督主体在对行政主体、国家公务员和其它行政执法组织、人员进行监督时发生的各 种关系 ■特点
7 ◼我国台湾学者所述行政法的定义 ◼史尚宽：行政法者，规律国家及自治团体之行政组织及其作用之法也。 ◼林纪东：行政法者，关于行政权之组织及其作用之国内公法之总称也。 ◼管欧：行政法者，乃国内公法，规定行政组织及其职权与作用之法规之总称也。 ◼马君硕：行政法者，乃关于行政组织、行政行为、及行政救济之法也。 ◼张镜影：行政法者，凡规定关于行政机关及自治团体这行政组织及与所属人民间关系之一切法 规也。 我们课堂的界定 ◼行政法是调整行政关系的法 ◼行政法是控制与规范行政权的法 ◼行政法是难以制定统一法典的法 ◼行政法是国内公法 ◼行政法是政治性与技术性相统一的法 ◼行政法是程序性与实体性相统一的法 ◼1、行政法是调整行政关系的法（内容） ◼行政关系是指行政主体在行使行政职能和接受行政法制监督而与行政相对人、行政法制监督 主体所发生的各种关系以及行政主体内部发生的各种关系。 ◼包括四类关系 ◼行政管理关系 ◼行政法制监督关系 ◼行政救济关系 ◼内部行政关系 ◼第一类是行政管理关系，即行政主体在行使行政职权的过程中与行政相对人发生的各种关系。 ◼如行政主体实施的大量行政行为，如行政许可、行政征收、行政给付、行政裁决、行政处罚、 行政强制等等，几乎都是以行政相对人为对象实施的，从而要与行政相对人发生关系。 ◼涉及到两个非常重要的行政法学概念： ◼行政主体：是指依法拥有国家行政职权，代表国家以自己名义作出影响公民、法人或者其他组 织的行政行为并独立承担因此而产生的责任的社会组织。 ◼行政相对人：是指行政主体的行政行为所涉及的对象，即其权利、义务受到行政主体行政行为 影响的公民、法人或者其他组织。 ◼行政管理关系是行政关系中最主要、最基本的关系，是其他关系的基础 ◼行政管理关系的特点 ◼关系的双方只能是行政主体与相对人 ◼行政主体在关系中居主导地位，双方关系不对等 ◼双方权利义务关系的法定性 ◼大多数行政法律调整此类关系 ◼（2）行政法制监督关系 ◼行政法制监督主体在对行政主体、国家公务员和其它行政执法组织、人员进行监督时发生的各 种关系 ◼特点：
双方主体具有多元性 关系的内容因具体参与主体的不同而具有较大的差别性 ■行政法制监督主体在关系中具有主导性 ■调整此类关系的法律包括:宪法、组织法、行政诉讼法、行政监察法 ■(3)行政救济关系 ■行政相对人认为其权益受到行政主体作出的行政行为侵犯,向行政救济主体申请救济,行政救 济主体对其申请予以审查,作出向相对人提供或不予提供救济的决定而发生的各种关系 ■特点:存在三方主体;救济主体居于主导地位;部分救济关系与监督关系重合 ■调整此类关系的法律包括:行政申诉法、信访法、行政复议法、行政诉讼法、集会、游行、示 威法 ■(4)内部行政关系 ■包括上下级行政机关之间的关系,平行行政机关之间的关系,行政机关与所属机构、派出机构 之间的关系,行政机关与法律、法规授权组织的关系等 ■关系特点:关系主体的多元,类别多样;部分内部关系双方主体处于平等地位:关系受法律调 整的范围和程度小于外部关系 ■调整此类关系的法律包括:行政组织法、行政编制法、公务员法、内部行政程序法 ■2、行政法是控制与规范行政权的法(实质) ■(1)为什么要对行政权加以控制与规范 ■行政权力的双重性 行政权与公民、组织有着更广泛、更直接、更经常、更主动的联系 ■现代社会行政权有扩张和膨胀的趋势,获得了行政立法权、行政司法权 ■控制行政权力的几种方式 ■民主 ■宗教 ■道德 法律 ■(2)行政法如何控制与规范行政权 ■通过行政组织法控制行政权的权源 ■通过行政程序法规范行政权行使的方式 ■通过行政法制监督法、行政责任法、行政救济法制约行政权的滥用 ■“多了个行政诉讼法,多了个没办法” ■行政法是管理老百姓的工具 ■行政处罚法是“治老百姓的法” ■行政许可法是“治老百姓的法” ■3、行政法是难以制定统一法典的法(形式) ■行政法规范赖以存在的法律形式、法律文件的数量特别多,属各部门法之首(85%左右)
8 ◼双方主体具有多元性； ◼关系的内容因具体参与主体的不同而具有较大的差别性； ◼行政法制监督主体在关系中具有主导性 ◼调整此类关系的法律包括：宪法、组织法、行政诉讼法、行政监察法 ◼（3）行政救济关系 ◼行政相对人认为其权益受到行政主体作出的行政行为侵犯，向行政救济主体申请救济，行政救 济主体对其申请予以审查，作出向相对人提供或不予提供救济的决定而发生的各种关系 ◼特点：存在三方主体；救济主体居于主导地位；部分救济关系与监督关系重合 ◼调整此类关系的法律包括：行政申诉法、信访法、行政复议法、行政诉讼法、集会、游行、示 威法 ◼（4）内部行政关系 ◼包括上下级行政机关之间的关系，平行行政机关之间的关系，行政机关与所属机构、派出机构 之间的关系，行政机关与法律、法规授权组织的关系等 ◼关系特点：关系主体的多元，类别多样；部分内部关系双方主体处于平等地位；关系受法律调 整的范围和程度小于外部关系 ◼调整此类关系的法律包括：行政组织法、行政编制法、公务员法、内部行政程序法 ◼2、行政法是控制与规范行政权的法（实质） ◼（1）为什么要对行政权加以控制与规范 ◼行政权力的双重性 ◼行政权与公民、组织有着更广泛、更直接、更经常、更主动的联系 ◼现代社会行政权有扩张和膨胀的趋势，获得了行政立法权、行政司法权 ◼控制行政权力的几种方式 ◼民主 ◼宗教 ◼道德 ◼法律 ◼（2）行政法如何控制与规范行政权 ◼通过行政组织法控制行政权的权源 ◼通过行政程序法规范行政权行使的方式 ◼通过行政法制监督法、行政责任法、行政救济法制约行政权的滥用 ◼几种说法： ◼“多了个行政诉讼法，多了个没办法” ◼行政法是管理老百姓的工具 ◼行政处罚法是“治老百姓的法” ◼行政许可法是“治老百姓的法” ◼3、行政法是难以制定统一法典的法(形式） ◼行政法规范赖以存在的法律形式、法律文件的数量特别多，属各部门法之首（85%左右）
■形式多元:既有以宪法形式表现的,又有法律、行政法规、地方性法规、地方性规章等形式表 现的 ■效力多元 ■行政法不存在统一法典的原因 ■行政法的调整对象一一行政关系过于广泛、且多种多样、差别较大 ■部分行政关系的稳定性低、变动性大 ■行政法作为一个独立的法律部门产生较晚,规范各种行政关系的基本原则尚未形成,即使形成, 成熟度也低 ■行政法不存在统一的法典,并不意味着行政法没有法典 ■行政法不存在统一的法典,也难于制定统一的法典,并不意味着行政法将永远不能制定统一的 法典 讨论问题 ■行政法不存在统一的法典,这为学习与实施行政法带来了困难 ■如何把数量众多、形式多样的行政法统一起来? ■行政法的效力层级如何确定? ■法律规范的效力等级 ■宪法最高、法律次之、行政法规第三 ■地方性法规与地方性规章:人大高于政府:上级高于下级 ˉ部门规章之间、地方法规之间、地方规章之间、规章与法规之间不能判断效力 ■法律冲突的解决方式 ■同一立法主体: ■特别法优于一般法 ■新法优于旧法; ■新的一般法和旧的特别法发生冲突(制定机关裁决) ■不同立法主体 能够确定效力等级的:按“上位法优于下位法” ■不能判断效力等级的:家长裁决法(全国人大常委会与国务院) ■地方性法规与部门规章之间的冲突 ■部门规章之间、部门规章与地方政府规章之间的冲突 一则案例 ■2000年某天,公民葛锐在郑州火车站因公共厕所收费问题与工作人员发生争执。葛锐认为该 公共厕所不应收费。理由是国家财政部和国家计委联合发布的152号文件,其中规定火车站厕所 收费应予取消。而火车站工作人员则依据铁道部文件,认为该公共厕所可以收费,因为文件规 定站台厕所不能收费,而站内厕所可以收费。 ■4、行政法是国内之公法 ■行政法是国内法 法律有国际法与国内法之分
9 ◼形式多元：既有以宪法形式表现的，又有法律、行政法规、地方性法规、地方性规章等形式表 现的。 ◼效力多元 ◼行政法不存在统一法典的原因 ◼行政法的调整对象——行政关系过于广泛、且多种多样、差别较大 ◼部分行政关系的稳定性低、变动性大 ◼行政法作为一个独立的法律部门产生较晚，规范各种行政关系的基本原则尚未形成，即使形成， 成熟度也低 ◼行政法不存在统一的法典，并不意味着行政法没有法典 ◼行政法不存在统一的法典，也难于制定统一的法典，并不意味着行政法将永远不能制定统一的 法典 讨论问题 ◼行政法不存在统一的法典，这为学习与实施行政法带来了困难： ◼如何把数量众多、形式多样的行政法统一起来？ ◼行政法的效力层级如何确定？ ◼法律规范的效力等级 ◼宪法最高、法律次之、行政法规第三 ◼地方性法规与地方性规章：人大高于政府；上级高于下级 ◼部门规章之间、地方法规之间、地方规章之间、规章与法规之间不能判断效力 ◼法律冲突的解决方式 ◼同一立法主体： ◼特别法优于一般法； ◼新法优于旧法； ◼新的一般法和旧的特别法发生冲突（制定机关裁决） ◼不同立法主体： ◼能够确定效力等级的：按“上位法优于下位法” ◼不能判断效力等级的：家长裁决法（全国人大常委会与国务院） ◼地方性法规与部门规章之间的冲突 ◼部门规章之间、部门规章与地方政府规章之间的冲突 一 则 案 例 ◼2000 年某天，公民葛锐在郑州火车站因公共厕所收费问题与工作人员发生争执。葛锐认为该 公共厕所不应收费。理由是国家财政部和国家计委联合发布的 152 号文件,其中规定火车站厕所 收费应予取消。而火车站工作人员则依据铁道部文件，认为该公共厕所可以收费，因为文件规 定站台厕所不能收费，而站内厕所可以收费。 ◼4、行政法是国内之公法 ◼行政法是国内法 ◼法律有国际法与国内法之分
国际法是国际社会中处理国际关系事务的规范。行政法自然不属于此种类别,而具有国内法的 性质 所谓国内法即由本国政府以国家主权所制定,适用于国内事务,其效力以国家领域为范围的法 规 ■国内法与国际事务并非毫无关系,应注意 (1)本国政府对派驻国外的各种机构与旅外侨民,以及就有关行政业务的处理,仍系适用本 国之行政法规。 2)本国政府对在本国领域内的外国侨民,虽有权适用本国行政法规予以管辖,但须受国际 法及条约的限制 3)国内行政法规吸收外国法或国际法原理原则与规定的情形日益普遍,由此形成行政法国 际化的趋势 ■WTO规则 ■国际行政法? ■行政法是公法 ■在国内法的范围内,有公法与私法两大系统 ■私法包含民法与商法两类 ■公法是凡规范政府机关行使职权办理业务以及组织事项的法规 ■公法私法化与私法公法化的趋势 ■《物权法》的制定 ■行政合同的大量运用 ■5、行政法是政治性与技术性相统一的法 i行政法相对于民法或刑法是政治性的法;相对于宪法是技术性的法 m行政法直接由宪法派生、规范国家行政权的部门法,具有较强的政治性 公法;调整对象的重叠性;民主性 行政法是宪法的具体化,具有极强的应用性,与宪法相比较具有较强的技术性、操作性,使 宪法的价值得以实现 ■6、行政法是程序性与实体性相统一的法 实体法与程序法 实体法是指规定主要权利(职权)与义务(职责)的法,如民法、刑法 程序法是指保证权利与义务得以实施的法律,如民诉法、刑诉法 ■行政诉讼法是行政法的重要组成部分,是因行政活动而发生的事后救济,行政诉讼法也包含 了许多实体性条文 m行政程序规范的独立存在 m行政活动的实体性规范与程序性规范相互交织在一起,共存于一个法律文件之中 我国行政法的特点 ■传统重实体,趋势是实体与程序并重; 当前以成文法为惟一依据,趋势是以成文法为主,以判例法为补充; 无公私法之分; 独立的行政诉讼制度,但行政诉讼案件由普通法院管辖 行政法学
10 ◼国际法是国际社会中处理国际关系事务的规范。行政法自然不属于此种类别，而具有国内法的 性质。 ◼所谓国内法即由本国政府以国家主权所制定，适用于国内事务，其效力以国家领域为范围的法 规。 ◼国内法与国际事务并非毫无关系，应注意： （１）本国政府对派驻国外的各种机构与旅外侨民，以及就有关行政业务的处理，仍系适用本 国之行政法规。 （２）本国政府对在本国领域内的外国侨民，虽有权适用本国行政法规予以管辖，但须受国际 法及条约的限制。 （３）国内行政法规吸收外国法或国际法原理原则与规定的情形日益普遍，由此形成行政法国 际化的趋势。 ◼WTO 规则： ◼ 国际行政法？ ◼行政法是公法 ◼在国内法的范围内，有公法与私法两大系统 ◼私法包含民法与商法两类 ◼公法是凡规范政府机关行使职权办理业务以及组织事项的法规 ◼公法私法化与私法公法化的趋势 ◼《物权法》的制定 ◼行政合同的大量运用 ◼5、行政法是政治性与技术性相统一的法 ◼行政法相对于民法或刑法是政治性的法；相对于宪法是技术性的法 ◼行政法直接由宪法派生、规范国家行政权的部门法，具有较强的政治性 ◼公法；调整对象的重叠性；民主性 ◼行政法是宪法的具体化，具有极强的应用性，与宪法相比较具有较强的技术性、操作性，使 宪法的价值得以实现 ◼6、行政法是程序性与实体性相统一的法 ◼实体法与程序法 ◼实体法是指规定主要权利（职权）与义务（职责）的法，如民法、刑法 ◼程序法是指保证权利与义务得以实施的法律，如民诉法、刑诉法 ◼行政诉讼法是行政法的重要组成部分，是因行政活动而发生的事后救济，行政诉讼法也包含 了许多实体性条文 ◼行政程序规范的独立存在 ◼行政活动的实体性规范与程序性规范相互交织在一起，共存于一个法律文件之中 ◼我国行政法的特点 ◼ 传统重实体，趋势是实体与程序并重； ◼当前以成文法为惟一依据，趋势是以成文法为主，以判例法为补充； ◼无公私法之分； ◼有独立的行政诉讼制度，但行政诉讼案件由普通法院管辖。 行政法学