第四编商事客体论 第三章商业买卖行为 于庆生
第四编 商事客体论 第三章 商业买卖行为 于庆生
第一节商业买卖的体例和概念 立法体例: (一)两大法系立法的差异: 1、大陆法系:民法规定买卖的一般规则,特殊规 则在商法典或商事特别法中规定,在立法体例上 形成二元化模式和分而治之的格局。在大陆法系 没有统一独立的买卖法,我国也是如此。 2、英美法系:鉴于买卖行为的普遍性和重要性, 主要采取独立立法形式。 3、两者主要差异:(1)买卖合同的成立,大陆 法系遵循和强调罗马法中的“原因”( cause); 英美法则以“对价”( consideration)作为独特 制度;(2)合同生效时间上,大陆是“到达主义 ”,英美则采取“发出主义”。 MCIS技术交流 Microsoft
MCIS 技术交流 Microsoft 第一节 商业买卖的体例和概念 一、立法体例： （一）两大法系立法的差异： ◼ 1、大陆法系：民法规定买卖的一般规则，特殊规 则在商法典或商事特别法中规定，在立法体例上 形成二元化模式和分而治之的格局。在大陆法系 没有统一独立的买卖法，我国也是如此。 ◼ 2、英美法系：鉴于买卖行为的普遍性和重要性， 主要采取独立立法形式。 ◼ 3、两者主要差异：（1）买卖合同的成立，大陆 法系遵循和强调罗马法中的“原因”（cause）； 英美法则以“对价”（consideration）作为独特 制度；（2）合同生效时间上，大陆是“到达主义 ” ，英美则采取“发出主义”
二)有关国际公约和惯例: 1、国际公约:已经建立起以《联合国国 际货物买卖合同公约》为中心的较为完备 的国际买卖法公约体系; 2、国际惯例:主要有国际商会公布的《 国际贸易术语解释通则》、《托收统一规 MCIS技术交流 Microsoft
MCIS 技术交流 Microsoft （二）有关国际公约和惯例： ◼ 1、国际公约：已经建立起以《联合国国 际货物买卖合同公约》为中心的较为完备 的国际买卖法公约体系； ◼ 2、国际惯例：主要有国际商会公布的《 国际贸易术语解释通则》、《托收统一规 则》等
买卖的概念和特征 (-)概念:买卖是当事人约定一方将商 品的所有权或处分权转移给他方,他方按 约定支付价金的一种财货交易、互为补偿 的行为。 (二)买卖的一般特征: 1、权利的转移性;2、有偿性;3、双务 性;4、诺成性。 MCIS技术交流 Microsoft
MCIS 技术交流 Microsoft 二、买卖的概念和特征： ◼ （一）概念：买卖是当事人约定一方将商 品的所有权或处分权转移给他方，他方按 约定支付价金的一种财货交易、互为补偿 的行为。 ◼ （二）买卖的一般特征： 1、权利的转移性；2、有偿性；3、双务 性；4、诺成性
(三)商业买卖的特征: 1、职业特征:商业买卖总是买和卖的结合,是 以营利为基本特征的买卖行为,即商行为 2、主体特征:商业买卖法律关系中的主体必须 有一方是商人; 3、客体特征:商业买卖的标的很多,但主要是 “货物”,所以又称“货物买卖”。英美法认 为凡是与不动产分离之后又不致造成实质性损 害的物品都可视为货物;买卖合同公约则采取 除外方法,把个人消费品买卖、特殊买卖,但 未明确排除知识产权的买卖。 4、时间特征:特别重视及时性; 5、国际特征。 MCIS技术交流 Microsoft
MCIS 技术交流 Microsoft （三）商业买卖的特征： ◼ 1、职业特征：商业买卖总是买和卖的结合，是 以营利为基本特征的买卖行为，即商行为； ◼ 2、主体特征：商业买卖法律关系中的主体必须 有一方是商人； ◼ 3、客体特征：商业买卖的标的很多，但主要是 “货物” ，所以又称“货物买卖” 。英美法认 为凡是与不动产分离之后又不致造成实质性损 害的物品都可视为货物；买卖合同公约则采取 除外方法，把个人消费品买卖、特殊买卖，但 未明确排除知识产权的买卖。 ◼ 4、时间特征：特别重视及时性； ◼ 5、国际特征
三、商业买卖的原则 (一)“三公”原则,公平、公正、公开 二)“五自”原则,参与主体自愿、权 利自主、行为自律、责任自付、形式自由 (三)诚实信用原则 (四)担保责任原则 (五)遵守买卖习惯原则。 MCIS技术交流 Microsoft
MCIS 技术交流 Microsoft 三、商业买卖的原则： ◼ （一）“三公”原则，公平、公正、公开 ； ◼ （二）“五自”原则，参与主体自愿、权 利自主、行为自律、责任自付、形式自由 ； ◼ （三）诚实信用原则； ◼ （四）担保责任原则 ◼ （五）遵守买卖习惯原则
第二节几种特殊买卖制度 期货买卖: (一)概念、特点和功能: 1、概念:期货( futures goods)买卖又称期 货交易,其定义可说是百花齐放,综合各种说 法,我们试图将期货买卖定义为:期货买卖 ( futures sales, futures trading),指期货 交易当事人依法在期货交易所内以竞价方式集 中买卖标准化合约的未来实物商品、金融商品 或期货选择权的撮合成交的行为。此定义试图 从期货的外延和内涵上进行综合描述。不求信 奉,只求探索。可以说期货交易至今尚无被世 人公认的权威的定义(参见任先行、周林彬 比较商法导论》,第562页) MCIS技术交流 Microsoft
MCIS 技术交流 Microsoft 第二节 几种特殊买卖制度 ◼ 一、期货买卖： ◼ （一）概念、特点和功能： ◼ 1、概念：期货（futures goods）买卖又称期 货交易，其定义可说是百花齐放，综合各种说 法，我们试图将期货买卖定义为:期货买卖 ( futures sales，futures trading)，指期货 交易当事人依法在期货交易所内以竞价方式集 中买卖标准化合约的未来实物商品、金融商品 或期货选择权的撮合成交的行为。此定义试图 从期货的外延和内涵上进行综合描述。不求信 奉，只求探索。可以说期货交易至今尚无被世 人公认的权威的定义（参见任先行、周林彬《 比较商法导论》，第562页）
2、特点 (1)期货买卖是在专门设置的期货交易所内有 组织的进行的。如我国《期货交易管理条例》 第4条明确规定,期货交易必须在期货交易所内 进行,禁止不通过期货交易所的场外期货交易 。这可说是各国各地期货交易法所共同规定的 项基本原则 (2)在交易方式上,期货交易是对未来某一特 定的时间和地点交割一定数量和质量的期货商 品的买卖。即它突出注重经济活动的形态和交 易基准,而不在于作为交易商品本身的特质。 (3)期货买卖实际属合同买卖,这一特征表明 在期货交易所内进行买卖的主要是各种标准化 的期货合同。 MCIS技术交流 Microsoft
MCIS 技术交流 Microsoft 2、特点： ◼ （1）期货买卖是在专门设置的期货交易所内有 组织的进行的。如我国《期货交易管理条例》 第4条明确规定，期货交易必须在期货交易所内 进行，禁止不通过期货交易所的场外期货交易 。这可说是各国各地期货交易法所共同规定的 一项基本原则。 ◼ （2）在交易方式上，期货交易是对未来某一特 定的时间和地点交割一定数量和质量的期货商 品的买卖。即它突出注重经济活动的形态和交 易基准，而不在于作为交易商品本身的特质。 ◼ （3）期货买卖实际属合同买卖，这一特征表明 在期货交易所内进行买卖的主要是各种标准化 的期货合同
(4)期货交易实行会员制,参加期货交 易的当事人必须事先取得期货交易所的会 员资格,所以有人称为“篱笆市场”。 (5)期货交易的标的物是有限的。期货 交易的标的主要是商品期货、金融期货 指数期货和期权,也可以说包括物、服务 和权利。但物,只能是种类物,特定物不 能进入期货市场。就是种类物,易腐易烂 物品,也不能作为期货交易的对象 (6)期货交易双方都要按规定标准交纳 按 99 即保证金。 MCIS技术交流 Microsoft
MCIS 技术交流 Microsoft ◼ （4）期货交易实行会员制，参加期货交 易的当事人必须事先取得期货交易所的会 员资格，所以有人称为“篱笆市场” 。 ◼ （5）期货交易的标的物是有限的。期货 交易的标的主要是商品期货、金融期货、 指数期货和期权，也可以说包括物、服务 和权利。但物，只能是种类物，特定物不 能进入期货市场。就是种类物，易腐易烂 物品，也不能作为期货交易的对象。 ◼ （6）期货交易双方都要按规定标准交纳 “按金”一一即保证金
(⑦)期货交易当事人都要委托期货经济 公司以自己的名义去与另外的客户进行买 卖、结算、交割及相关服务,而不能由客 户与客户之间直接交易。其交割、结算都 由期货交易所统一进行。 (8)期货交易具有金融交易属性。 MCIS技术交流 Microsoft
MCIS 技术交流 Microsoft ◼ （7）期货交易当事人都要委托期货经济 公司以自己的名义去与另外的客户进行买 卖、结算、交割及相关服务，而不能由客 户与客户之间直接交易。其交割、结算都 由期货交易所统一进行。 ◼ （8）期货交易具有金融交易属性