第二章商事代理行为 教学基本要求:通过本章的学习使学生掌 握商事代理的概念、主要种类、商事代理 与民事代理的区别。要求学生掌握商事代 理与民事代理的区别,几种主要商事代理 制度的基本内容。 教学重点:商事代理与民事代理的区别 代理商、保付商行、房地产代理人和经纪 人制度 教学难点:商事代理与民事代理的区别
第二章 商事代理行为 ◼ 教学基本要求：通过本章的学习使学生掌 握商事代理的概念、主要种类、商事代理 与民事代理的区别。要求学生掌握商事代 理与民事代理的区别，几种主要商事代理 制度的基本内容。 ◼ 教学重点：商事代理与民事代理的区别， 代理商、保付商行、房地产代理人和经纪 人制度； ◼ 教学难点：商事代理与民事代理的区别
第一节代理制度的二元模式 立法上的民商二元制 (一)民事代理 法国民法典>在第十三章“委任“中从1984 010条对民代理作了规定《德国民法典》在 总则人16条至11东对代理制度作了 土债务法》从32条至40 度作了 本民法典》在 委任合同的 理制度作了规定《意大利民法典》在第138 1400条民隼代理作了规定我画台酒地区在民 法的总则和 通则中对代理 国在《民法通则》的第四章第二节中对代理制度 作了规定
第一节 代理制度的二元模式 一、立法上的民商二元制 （一）民事代理： 《法国民法典》在第十三章“委任”中从1984一 2010条对民事代理作了规定；《德国民法典》在 总则从164条至181条对代理制度作了规定；《瑞 士债务法》从32条至40条对代理制度作了规定； 《日本民法典》在债编中以委任合同的形式对代 理制度作了规定；《意大利民法典》在第1387一 1400条对民事代理作了规定；我国台湾地区在民 法的总则和债务通则中对代理制度作了规定；我 国在《民法通则》的第四章第二节中对代理制度 作了规定
(二)商事代理 德国商法典》第章专章规定了“代理商” 法国商法典》在商人编中对商业代理作了规定, 于1958年12月25日专颁布了第581345号 关于商业代理人的 后于1991年6月25 旦又颁布了第91-593号(关于商业代理人与其 委托人之间关系的法律〉。《日本商法典》在第 编总则的第章专门规定了代理商。英国早在 1889年就专门 制定 代理人法 1971年 又专门制定了《代理权利法》。美国于1953年8 月6日也专门制定 商法典修订法 度中对代理制度作了规定司法和公同法等制 法)》。此外,还在财产法 这种代理制度的分也是民商分立的重内 容,同时也是当今代理制度在立法上的重要特征
（二）商事代理 《德国商法典》第7章专章规定了“代理商” 。 《法国商法典》在商人编中对商业代理作了规定， 并于1958年12月25日专门颁布了第58—1345号 《关于商业代理人的法令》，后于1991年6月25 日又颁布了第91一593号〈关于商业代理人与其 委托人之间关系的法律〉。《日本商法典》在第 一编总则的第7章专门规定了代理商。英国早在 1889年就专门制定了《商代理人法》，1971年 又专门制定了《代理权利法》。美国于1953年8 月6日也专门制定了《商法典修订法 (商业代理 法)》。此外，还在财产法、合司法和公司法等制 度中对代理制度作了规定。 这种代理制度的分立，也是民商分立的重要内 容，同时也是当今代理制度在立法上的重要特征
、代理概念的二元性 (一)民事代理 1、概念:一般认为,代理是代理人以被代 理人的名义,在授权范围内与第三人所为 的法律行为,其权利义务后果直接归被代 理人的行为。各国规定在代理人都必须以 本人的名义从事活动,并将代理分为委托 和授权两个方面等方面存在一致
二、代理概念的二元性 （一）民事代理： ◼ 1、概念：一般认为，代理是代理人以被代 理人的名义，在授权范围内与第三人所为 的法律行为，其权利义务后果直接归被代 理人的行为。各国规定在代理人都必须以 本人的名义从事活动，并将代理分为委托 和授权两个方面等方面存在一致
2、各国立法侧重面: (1)法国:以委任名义加以确认,将两者混淆,并且定 义和立法体例难以协调 (②)德国:把代理制度规定在总则编,把委任规定在债 编,它强调的是“代理是代理人以本人的名义所为的意思 表 德国法将由委任所产生的内部关系和由授 生的外部关系严格区分开来,并且在外部关系中最重 要的是代理权。 (3)英美普通法国家没有严格的民事代理和商事代理的 理的定义也表述得比较宽松和广泛。美国 学者怀亚特认为,代理这个词含义广泛,是以包括一个人 被雇佣为 人做事的所有情况,然而简明的说,代理 是有关的一个人(代理人 为另一个人(本人)的利 进行的活动规 家鲍斯泰德在他 论亻 代理》一书中说:“代理是法 某人(代理人)经本人授权所为的 可以影响本人同 人的法律关系,代理人得到本人授权所为的行为 为本人的行为,而不是代理人的行为”。另外在英 美法国家认为代理是一种信托性关系,也较为流行
◼ 2、各国立法侧重面： ◼ （1）法国：以委任名义加以确认，将两者混淆，并且定 义和立法体例难以协调； ◼ （2）德国：把代理制度规定在总则编，把委任规定在债 编，它强调的是“代理是代理人以本人的名义所为的意思 表示”。从而德国法将由委任所产生的内部关系和由授权 所产生的外部关系严格区分开来，并且在外部关系中最重 要的是代理权。 ◼ （3）英美普通法国家没有严格的民事代理和商事代理的 区分，他们对代理的定义也表述得比较宽松和广泛。美国 学者怀亚特认为，代理这个词含义广泛，是以包括一个人 被雇佣为另一个人做事的所有情况，然而简明的说，代理 法是有关的一个人 (代理人)同意为另一个人 (本人)的利 益进行的活动规则。英国著名代理法学家鲍斯泰德在他的 《论代理》一书中说:“代理是法律的一个分支，依代理， 某人 (代理人)经本人授权所为的行为，可以影响本人同 第三人的法律关系，代理人得到本人授权所为的行为，往 往被视为本人的行为，而不是代理人的行为”。另外在英 美法国家认为代理是一种信托性关系，也较为流行
3、民事代理制度的主要特点 (1)代理权的非权利性。民法中的代理制度主要 是基于一种伦理道德规范和人本思想理念确立起 来的,它是对人的一种信赖,代理人没有自身独 立的利益。所以认为代理权不是一种独立的权利。 2代理人的非独立主体性。在民事代理理论中认 为代理人无独立的利益追求,所以他不是代理法 律关系中独立的主体,未成年人及其他只有有限 订约能力的人或没有订约能力的人,只要是精神 正常的人,都有能力以代理人身份采取行动或订
3、民事代理制度的主要特点 ◼ （1）代理权的非权利性。民法中的代理制度主要 是基于一种伦理道德规范和人本思想理念确立起 来的，它是对人的一种信赖，代理人没有自身独 立的利益。所以认为代理权不是一种独立的权利。 ◼ (2)代理人的非独立主体性。在民事代理理论中认 为代理人无独立的利益追求，所以他不是代理法 律关系中独立的主体，末成年人及其他只有有限 订约能力的人或没有订约能力的人，只要是精神 正常的人，都有能力以代理人身份采取行动或订 约
(3)被代理人的广泛性。在民事代理中的被代理 人,可以是自然人,也可是一般民事法人。而且 自然人可以是有完全行为能力的人,也可以是无 行为能力或限制行为能力的人 (4)在代理原则上,民事代理主要坚持“显名主义 原则,即只承认直接的公开代理,对间接代理 般都未作规定。我国《民法通则》也是如此。 」(5代理权产生的多样性。法定代理、委托代理或 指定代理。 (6对代理人行为的限制。为保护被代理人和第三 人的合法利益,民事代理制度中都规定自己代理 和双方代理都是代理无效或得被撤销
◼ （3）被代理人的广泛性。在民事代理中的被代理 人，可以是自然人，也可是一般民事法人。而且 自然人可以是有完全行为能力的人，也可以是无 行为能力或限制行为能力的人。 ◼ (4)在代理原则上，民事代理主要坚持“显名主义” 原则，即只承认直接的公开代理，对间接代理一 般都末作规定。我国《民法通则》也是如此。 ◼ (5)代理权产生的多样性。法定代理、委托代理或 指定代理。 ◼ (6)对代理人行为的限制。为保护被代理人和第三 人的合法利益，民事代理制度中都规定自己代理 和双方代理都是代理无效或得被撤销
⑦)在代理内容上,民事代理既有财产关系 的代理,又有非财产关系的人身代理 ⑧8在法律责任上,民事代理人一般不对第 人承担责任。 (9)在代理权的终止上,可因本人或代理人 死亡、禁治产、破产或丧失权利能力或基 于当事人的协议或代理目的完成,都可使 代理关系归于终止。民事代理人多数是不 以代理为职业的组织或个人,他们的代理 活动多数具有临时性和偶然性,这样致使 发展代理事业的稳定性差
◼ (7)在代理内容上，民事代理既有财产关系 的代理，又有非财产关系的人身代理. ◼ (8)在法律责任上，民事代理人一般不对第 三人承担责任。 ◼ (9)在代理权的终止上，可因本人或代理人 死亡、禁治产、破产或丧失权利能力或基 于当事人的协议或代理目的完成，都可使 代理关系归于终止。民事代理人多数是不 以代理为职业的组织或个人，他们的代理 活动多数具有临时性和偶然性，这样致使 发展代理事业的稳定性差
(二)商事代理 群隆興業有限公司 」1、概念:一般被认为 代理授榷證明書 是代理商以自己的名义 主:為维護使用者盈·鞏园焘品和公司的信舉 或以委托人的名义为委 授權末莞市欧司克贸舌有限公习贩下述產品 托人买、卖或提供服务 ◇日本 ALFA MIRAGE系列天平/比重天平 台灣 GROUP系列天平/比重天平 并从中获取报酬的经营 ◇德 GRAMMTEC裂痕檢测儀 活动。 三辦法 ◇雨後東荛市歐司克育公习贩囊群隆興業有限公明 」各国立法趋于一致, 代理之產品·群隆興業有限公习將臭青售後服稀之工作 ◇此證明有效期隨耋年·逾期则重斬訂立 国际货物销售代理公 ◇東莞市歐司寬冒齿有限公习應盡其所能協助蔽晋群隆興 裳有限公习代理之產品 六年五月日
（二）商事代理 ◼ 1、概念：一般被认为 是代理商以自己的名义 或以委托人的名义为委 托人买、卖或提供服务， 并从中获取报酬的经营 活动。 ◼ 各国立法趋于一致， 《国际货物销售代理公 约》
2、主要特点 」(1)商人性,商法中 的代理是专门从事各 商务代理活动的独 立的职业代理商。 象案太冰图 」(2)独立性,代理商 的法律地位是独立的。国 (3)职业性,是从事图 固定持续营业的职业 价 弋理商。 销
2、主要特点 ◼ （1）商人性，商法中 的代理是专门从事各 种商务代理活动的独 立的职业代理商。 ◼ （2）独立性，代理商 的法律地位是独立的。 ◼ （3）职业性，是从事 固定持续营业的职业 代理商