第五章商业登记 教学基本要求:通过本章的学习,使学生掌握一 商事登记的概念、特征、范围和种类,重点掌 握商事登记的程序和效力。 教学重点:商业登记的概念与特征,商业登记 的立法政策和原则,商业登记的程序与效力; 教学难点:商业登记的程序与效力
第五章 商业登记 教学基本要求：通过本章的学习，使学生掌握 商事登记的概念、特征、范围和种类，重点掌 握商事登记的程序和效力。 教学重点：商业登记的概念与特征，商业登记 的立法政策和原则，商业登记的程序与效力； 教学难点：商业登记的程序与效力
第一节概述 、概念与特征 )概 ■1、法律规定:这项制度德国和日本 主要在商法中规定,在瑞士债务法 中规定,在意大利民法中规定,法 国原来在商法中规定,后来由专 的商业注册登记法令规定,在英国 在公司法中规定,在美国由社团法 华人民共和国企业法人登记管理条例 规定。我国于1988年6月专门颁布了 中华人民共和国公司登记管理条例 及相关法规 《中华人民共和国企业法人登记管 事业单位登记管理暂行条例 理条例》,1994年5月颁布了《中华 社会团体登记管理条例 人民共和国公司登记管理条例》 民办非企业单位登记管理暂行条例 现在由国务院法制办牵头正在起草 《商业登记法》 法律正
第一节 概述 一、概念与特征 （一）概念： ◼ 1、法律规定：这项制度德国和日本 主要在商法中规定，在瑞士债务法 中规定，在意大利民法中规定，法 国原来在商法中规定，后来由专门 的商业注册登记法令规定，在英国 在公司法中规定，在美国由社团法 规定。我国于1988年6月专门颁布了 《中华人民共和国企业法人登记管 理条例》，1994年5月颁布了《中华 人民共和国公司登记管理条例》， 现在由国务院法制办牵头正在起草 《商业登记法》
2、概念表述 商业登记,是指依商法典或商业登记法或 其他特别法的规定,按法定程序及实体要 求,由商业筹办人将应行登记的事项,向 登记主管机关申请登记于登记簿,以确立 商事主体的对内对外关系,并公之于众, 取得商人资格的一项强制性的商事管理制 度 We can help you loudly of shout! el your voce soread clearer more for
2、概念表述： ◼ 商业登记，是指依商法典或商业登记法或 其他特别法的规定，按法定程序及实体要 求，由商业筹办人将应行登记的事项，向 登记主管机关申请登记于登记簿，以确立 商事主体的对内对外关系，并公之于众， 取得商人资格的一项强制性的商事管理制 度
(二)特征 1、是创设、变更或终止商事主体资格的法 律行为 2、是一种要式行为; 、本质上属于公法行为,严谨的称之为 “依申请”的行政行为 对此理论界存有争议,计有公法行为说 (赵中孚)、私法行为说(寇志新)和混 合行为说(覃有土)三种
（二）特征： ◼ 1、是创设、变更或终止商事主体资格的法 律行为； ◼ 2、是一种要式行为； ◼ 3、本质上属于公法行为，严谨的称之为 “依申请”的行政行为。 对此理论界存有争议，计有公法行为说 （赵中孚）、私法行为说（寇志新）和混 合行为说（覃有土）三种
二、商业登记制度的沿革与发展 )古代: ■1、雏形:古罗马时代,“看板”、“贴札” 或“引札”是登记制度的雏形;我国在唐代就 规定经商必须于每年八月十五到京都领贴,方 ■2、源头:中世纪意大利和地中海沿岸的商人 组合制度,具备浓厚的身份法和习惯法属性 二)近代: 34 这一时期欧陆各国的登记制 度实质上仅仅是对中世纪商 人习惯法的确认,是早期习 惯法成文化的过程,起着承 前启后的作
二、商业登记制度的沿革与发展 （一）古代： ◼ 1、雏形：古罗马时代， “看板” 、 “贴札” 或“引札”是登记制度的雏形；我国在唐代就 规定经商必须于每年八月十五到京都领贴，方 能经营。 ◼ 2、源头：中世纪意大利和地中海沿岸的商人 组合制度，具备浓厚的身份法和习惯法属性。 （二）近代： 这一时期欧陆各国的登记制 度实质上仅仅是对中世纪商 人习惯法的确认，是早期习 惯法成文化的过程，起着承 前启后的作用
)现代: 1、标志:1861年德国旧商法; 、制度表现与发展: 德国:登记制度不具备创设力,仅有宣示力,但登记仍 是商人的义务; 我国民国时期(及现在台湾省)的《商业登记法》第3条规 定:“商业及其分支机构,除第四条第项规定外,非经 主管机关登记,不得开业”,更是采取登记必要主义。 欧共体:欧共体一些成员国过去没有登记制度,共同体 于1968年作出关于调整各国公司法的第一项规定就是关 于登记的规定; 不过强制登记并不是所有商人的义务。英美法系的非法 定商业合伙注册任意化,在日本和德国商业登记对小商 人不适用
（三）现代： ◼ 1、标志：1861年德国旧商法； ◼ 2、制度表现与发展： 德国：登记制度不具备创设力，仅有宣示力，但登记仍 是商人的义务； 我国民国时期(及现在台湾省)的《商业登记法》第3条规 定:“商业及其分支机构，除第四条第一项规定外，非经 主管机关登记，不得开业” ，更是采取登记必要主义。 欧共体：欧共体一些成员国过去没有登记制度，共同体 于1968年作出关于调整各国公司法的第一项规定就是关 于登记的规定； 不过强制登记并不是所有商人的义务。英美法系的非法 定商业合伙注册任意化，在日本和德国商业登记对小商 人不适用
商业登记制度的作用和意义 ■1、对从事商业活动的组织和个人的开业和经营实 国家监督,以保持社会经济秩序的稳定。 2、便于国家取得统计核算资料,以便实现经济宏 观调控措施。 ■3、便于征税。 ■4、便于向其他企业界人士和社会公众提供有关商 人重要的法律和经济信息。 5、保障营利性主体营业活动的规范化实施
三、商业登记制度的作用和意义 ◼ 1、对从事商业活动的组织和个人的开业和经营实 行国家监督，以保持社会经济秩序的稳定。 ◼ 2、便于国家取得统计核算资料，以便实现经济宏 观调控措施。 ◼ 3、便于征税。 ◼ 4、便于向其他企业界人士和社会公众提供有关商 人重要的法律和经济信息。 ◼ 5、保障营利性主体营业活动的规范化实施
四、商业登记的立法政策和原则 立法政策: ■1、就强制性而言,分为强制登记主义和仼意登记主义 前者规定非经商业登记不得从事仼何商事活动,据张国键 《商事法论》,台湾曾长期采任意登记,但“为维护商业 道德及诚信原则,防止商人虚设行号,倒闭诈骗,加强 政管理起见,改采强制登记主义”;后者原则上也须履 登记,但有三方面补充和制约:其一,偶尔从事非连续性 营利活动的可不登记;其二,可先开业再登记;三是未 登记的不具有对抗善意第三人的效力。 2、就核准标准,分为准则主义和许可主义。前者一般实 行形式审查和注册备案制度;后者则是实质审查和批准备 制度
四、商业登记的立法政策和原则 （一）立法政策： ◼ 1、就强制性而言，分为强制登记主义和任意登记主义。 前者规定非经商业登记不得从事任何商事活动，据张国键 《商事法论》，台湾曾长期采任意登记，但“为维护商业 道德及诚信原则，防止商人虚设行号，倒闭诈骗，加强行 政管理起见，改采强制登记主义”；后者原则上也须履行 登记，但有三方面补充和制约：其一，偶尔从事非连续性 营利活动的可不登记；其二，可先开业再登记；三是未经 登记的不具有对抗善意第三人的效力。 ◼ 2、就核准标准，分为准则主义和许可主义。前者一般实 行形式审查和注册备案制度；后者则是实质审查和批准备 案制度
(二)商业登记原贝 1、强制登记原则:即各种商事企业,要取得商人 资格,必须登记。在法国、德国、瑞士、意大利、 日本等国以及现在的欧共体各国普遍采用。 注:根据《中华人民 你的店在什么地方啊? 共和国商务部关于网上 Swww.taobao 登记 交易的指导意见(征求 com 意见稿)》规定,开网3 店不需强制登记
（二）商业登记原则 ◼ 1、强制登记原则：即各种商事企业，要取得商人 资格，必须登记。在法国、德国、瑞士、意大利、 日本等国以及现在的欧共体各国普遍采用。 ◼ 注：根据《中华人民 共和国商务部关于网上 交易的指导意见（征求 意见稿） 》规定，开网 店不需强制登记
2、全面审查原则:即登记主管机关,对登 记注册并不是简单地履行手续,而是要由 国家登记主管机关全面审查登记的企业是 否是一个经济实体,是否可以取得法人资 格,德、法、瑞土等国和我国均实行此原 则。其审查内容主要是:(1)经营项目是否 法律规定;(②2)经营管理人员是否有经营能 力;③)审査资本是否符合规定的最低限额 (4)审查机构是否健全:;(5)审查公司的名
◼ 2、全面审查原则：即登记主管机关，对登 记注册并不是简单地履行手续，而是要由 国家登记主管机关全面审查登记的企业是 否是一个经济实体，是否可以取得法人资 格，德、法、瑞土等国和我国均实行此原 则。其审查内容主要是:(1)经营项目是否 法律规定；(2)经营管理人员是否有经营能 力；(3)审查资本是否符合规定的最低限额； (4)审查机构是否健全；(5)审查公司的名 称等