中青年法学文库 总 序 中华民族具有悠久的学术文化传统。在我们的古典文化中， 经学、史学、文学等学术领域都曾有过极为灿烂的成就，成为全 人类文化贵的重要组成部分：但是，正如其他任国家的文化 传统-样，中国古典学术文化的发展并不均衡，也有其缺陷。最 突出的是，虽然我们有着漫长的成文法传统，但以法律现象为研 究对象的法学却迟迟得不到发育、成长，清末以降，随着社会结 构的变化、外来文化的影响以及达律学校的设，法学作为· 门学科而确立其独立的地位。然，一个世纪以来中国坎曲折 的历史终于使法律难以走上址途，经常在模仿域外法学与：释现 行法律之间徘徊。到十年文节期间更素性彻底停滞，先光天既不 足，后犬又失调、中国法学真可谓命运多州、路途艰辛 70年代未开始，改革开放国策的确立、法律教育的恢复以 及法律刷度的渐次发展提供了前所未有的良好环境十多年来， 我国的法学研究水准日经有了长足的提高；法律出版物的急别增 多也从个侧面反映了这样的成绩。不过，下今没有·叁由本「闲 学者所撰写的理论法学丛书无疑是个明显的缺憾。我认为、 法学以及法制的健康发展离不开深层次的理论探索比起自然科 学，法学与生活现实固然有更为紧密的联系，何这并不是说它以 仅是社会生活经验的反光镜，或只是国家实在法的可音壁。法学 应当有其超越的一面，它必须在价值层面以及理论分析上给实在 法以导引。在建设性的同时，它需要有一种批判的性格。就中国
总 序 特定的学术背京而言，它还要在外来学说与固有传统之间寻找合 理的平衡，追求适度的超越，从而不仅为中国的现代化法制建设 提供蓝阿，而且对世界范围内重大法律课题作出创造性应。这 是当代中国法学家的使命，而为这种使命的完成而创造条件乃是 法律出版者的职责 “中青年法学义库”是这样一套以法学理论新著为发表范 围的丛书。我们希望文库能够成为高层次理论成果得以稳定而持 续城长的方园地，成为较为集中地展示中国法学界具有原创力 学术作品的倒口。我们知道，要使这样的构想化为现实，除了出 版社方面的努力外，更重要的是海内外中国法学界的鼎力推助和 严谨扎实的工作。“庙廊之才，非一木之枝”；清泉潺潺，端赖源 头活水。区区微衷，尚请贤明鉴之。 中国政法大学出版社
初版序言 阅读者，总是在特定诺境中和特定知识状态进入阅读的， 而且，总是不白觉地选择了某种价值姿态，因此，任一种阅读 都是批判（或批评）式的阅读 当下，国内“阅读”西方法理学（包括英美法理学）的作品 已不鲜见。然而，其似乎仍然存在着两个缺憾。透过作共的“视 域”再去阅读西方法理学时，一般读者，总会发觉其中的学说理 论实在雉以理解。为什么西方学若会如此思考法律？为什么、在 般读者看来“如此简单”的问题，如“法律是什么”，在他们那 里会有“如此复杂”的论说？换言之，中国语境的一般读者，似 乎很雄在作者的“视域”中进入西方法理学的语境。这是其 · 其，与这一问题密切相联系，般读者，似乎很难在阅读时展 开学理的批评对话.即使有时知道西方学者的许多理论。但防然 无法像在中国语境中相互论辩挪样，与之进行学理的较堂、作者 的“阅读”，时常是学说的“评介”、前“评介”总是缺之理由的 挖掘、理由的分析、理由的对话引导：这月然易使一般读若知其 然而不知其所以然，无法止入更深的批评。 木书尝试弥补这两个缺憾。 语境的“融舍”，是首要的问题。在本书中，作者好努力使 般读者在自己的“知识状态”下进入英美法理学的语境。…般 读者，总会对“法律是什么”有大致的观念，幸运的是本书作者
4 初版序言 与一般读者具有同样的“知识状态”，这使作者与读者共同走进 他人语境得以可能。更为幸运的是，20世纪英美法理学的发轫 点，正与我们的天致观念有着对应关系。当以本书乃式进入英关 法理学时，一般读者或许会理解，为什么他人会有“如此复杂” 的论说：另-一方面，本书作者以为，批判阅读的刺微源能：在 于首先对自已接受的观念产生疑可。在进入语境，时时对片己的 观念开始反省的情况下，才会更有动力找子、挖掘他人成说的理 由。依此，本书将时常进行这样的反省： 20世纪英美法理学的各种理论，都有本身的学理根据。它 们之间的不同或争论，与其说是观点设想的交锋，不如说是学理 根据的对抗。就此而论，真正的批判阅读，应该是理由层面下的 追子与辩驳。理由的分析与把握，可使阅读不以知其然，知其所 以然，而月更为重要的是，在明晰理解的基础上进行深层次的 “交往与对话”。本书作者，试图在这·层面上梳理本世纪英美法 理学，计：不问的学理根据是现、父流，让读格的批判阅读在这· 层面上肢开、深入。 这一尝试是否有益是否成功，有待读者的评判了。， 作若 1997年1月22于美国俄亥俄州立.人学法学院
再版小序 我总以为，从当下人1习以为常的话语心发，通过不断地桶 序渐进地爬梳整理分析剥离，白然前然导向·个新结论或新话语 的起点，这，应为本书的上乘境界，今H提起此点，既是本人 白勉的许久期待，也是对《初版序言》中想法的个补充至于 本是否做到了，不敢夸「1妄言 1997年5月本书初次出版于广州。时隔近-年、在北京再 版了。这要特别感谢北京人学法律系贺卫力特和中国政法大学出 版社」小宝君的鼎力相助。中！母政法人学是我的校、年前的 三载研究生生活，历历在日。年后，以·种特别方式（出版著 述)重返母校，别行·番感慨，这或许是那载结下的永久之 缘。另外，要感谢北京大学法律系沈宗灵教授，当华，作：为中时 政法大学研究生院兼职教授，沈老师指导了我的学位论文，其为 人为学，使我获益匪浅，更使我终生：不能忘却这诉：学无止 境。依此来说，本书既是·一个过去的小结，又是…个夫来的开 始。 作者 1998牛春·于1“州康乐园
中青年法学文库 馒权行为法妇责原奠研究 王利明著 2 民法基本原则解等释 徐国栋著 3 刑法哲学 陈兴良警 4 人权概念起源 夏第著 5圆际刑法通论 张智辉著 6 酒方法哲学史物 张乃猴著 7 民法解释学 梁慧星著 8刑事诉讼格造论 李心鉴著 9,法学基本范研究 张文显著 10西方法学史 何勤华著 11违约责任论 王利明整 12善作权合理使用制度研究 吴汉东著 13行政法的价值定位 关德英著 14中国引渡制度研究 黄风著 15中圆土地权利研究 王卫国著 16名蕾汉的法律保护 张新宝著 17法律是什么 刘星著 18历史与变革 蔡定剑著 19理性主义与刑刺法模式 冯亚东著 20相对合理主义 龙宗智著 21法佛制现代秘的理论逻辑 公不样著 22司法解泽论 董總著 23中国区际法律冲突研究 沈涓著 24国有企业公司化改制之法律分析 王文杰著 责任熟辑：宋军 1SBN7-620-18739 D90 9787562016731> 0260 定价16.00元
内容提要 本书是对一千世纪英美法理学 的批判阅读批判阅读是“读者”和 “本文“的交往对话，而且是“读者” 在解读过程中表达自身诉求的一种 方式。作为“读者”的本书作者和作 为“本文”的二于世纪英美法理学， 在新的方法和观念中，实现了一种 可理解的语境融合”。这方法利和观 念，便是揭示法理学论说的理由和 H6g 根据，让不同的学理缘由圣现和交 流，并在其中建立一个循序渐进的 翻绕中心问题而展开的爱辑线路、 使其他读者在新的阅读中，得以“知 其所以然”和有所深人想考。尤为重 要的是，这方法和观念是试图在人 们习以为常的言说中导入问题的疑 惑，使人们反观内省已有的成说，从 面走向一种可能的新思路，开启一· 种可能的新语境
月 录 总序… (1) 初版序言 (3) 再版小序… (5) 引言… (1) 第一章 实际存在的法律命令 (16) ·一、法律是一种命令… (17) 1.分令、义务和制裁… (18) 2.7史中的法津 (20) 3.法律的连续性…… (23) 4.对立法者的法津约束·法律制裁…… (25) 5,律的自原内容………… (27) 6.积极义务和消极义务 (29) 7.主权者和强暴者… (32) 、区分实然法律和位然法律…… (35) 8.法津的存在与功过 (36) 9.实证观念 (37) 10.自然法观念… (38)
2 录 11.实还法津现念的实践理由…… (40) 二、作为科学研究对象的法律 (46) 12.法律科学 (47) 13.经验分析… (48) 14.如何确定“法律制发”… (49) 15.法律结构、持狂和慨众的-一設分析的实我意义 … (50) 四、小结…… (53) 第二章 行动中的法律 (56) 一、疑难案件……… (57) 16.毅难柒年的待征欢原的…… (58) 17.缺难案件中的法律推论… (62) 18.法院判决的最终性……… (64) 二、法律与法律的渊源…… (66) 19.法津渣月者的解释即为法律… (67) 20.法津的渊源……… (68) 21,法律适用者解释的效力… (68) 22,法律规则和法律的县体判决… (69) 三、法律是一种预测… (70) 23.“律师”的预测… (70) 24.坏人的税角…… (72) 25.预：测的约束作… (72) 26.好人·法官·预测… (73) 四、行动中的法律… (75) 27.虚沟的法律规则… (76) 28.作为具体判决的法律… (77) 29.行动中的法律及其不确定性… (79)
目 录 3 30,疑雅案件与法律适闭者的复杂推论…… (79) 31.法津适用者的姿态……… (81) 32.法律适月者的推论与法律规则… (82) 33,具体判决·强制·法律规则… (83) 34.法律具体判决的最终性… (84) 35.法律的阅读与理解… (87) 五、实用主义精神……… (89) 36.法律与社会的需要…… (90) 37.实用主义和法律的正当性… (91) 六、作为-…种没有“规则”内容的社会现象的法律…… (93) 38.实然与应然·法律社会学… (93) 39.内容不确定的法律知识…… (94) 七、小结 (96) 第三章官员统一实践中的法律 {98) -…、规则的“内在方面” (100) 40.习惯行为模式·规则行为模式·被迫行为模式 …… (100) 41.规则的内在方面和规则的存在… (102) 42.内在方面·法律权利·积极义务·法律规则… (103) 43.对待规则态度的种类 (105) 44.内在方面与义务 (106) 45.义务与规则 (107) 二、次要规侧 ,444, (109) 46.法律规则的种类 (110) 47.三种次要授权规则 (111) 48,承认规则的作用及其存在方式 (LI2) 49.次要规则的法理学意义………… (113)