案例解析七 案情简介 甲市某超市为一大型的综合性超市，2008年6月。谈超市不服甲市工商局作出因为萌 售假目商品的行或处得而向甲市政府法制办提出行政复议申请，甲市政府法制协认为自己无 权受理此案，告知该超市向甲市工商局的上一领工商局中请复议。于是，该超市重新向省工 商局提出了复议中请，并同时提出对市工商局发布的《禁止本市经膏者骑地区批发购销酒类 的有关决定》的文件进行审查。省工商局最后受理了复议申请，对行政处罚作出了复议决定， 但取日了审查《禁止本市经营者药地区批发购销酒类的有关决定)的请求。 解析案例的思路： 1.本案涉及的是什么月题 本案涉及行政复议管辖的问题和对行政机关作出的规范性文件进行审查的问题。 2,对本案的学理分析 行政复议管辖，是指行政复议机关受理复议申请的权限和分工，即某一行政争议发生后， 应由哪一个行政机关行使行政复议权，我国《行政复议法》第十二条规定：“对县领以上地 方各级人民政府工作部门的具体行政行为不服的，由中请人选择，可以向该部门的本级人民 政府申请行政复议，也可以向上一领主管部门中请行政复议。对海关、金脸、国税，外汇管 理等实行垂直领导的行政机关和国家安全机关的具体行政行为不服的，向上一级主管部门中 请行政复议”。《行政复议法实旌条例》第二十四条规定，“中请人对经国务院批准实行省 以下垂直领导的部门作出的具体行政行为不服的，可以选释向该部门的本级人民政府或者上 一级主管部门中请行政复议：省、白治区、直辖布另有规定的，。依愿省、自治区、直辖市的 规定办理“。 关于复议机关对规范性文作的审查。行政机关制定的具有鲁遍约束力的规定的范围根 广，包括国务院制定的行或法规、规章以及规章以下规范性文件。但是，纳入复议审查的贝 是规章以下的规微性文件，排除了对行政法规和规章的复议审查。这是考地到行政法规是由 国务院制定的，层次较高，对国务院制定的行政法规、决定和命令，只能由全国人大常委会 行使撒销权。，规章是由国务院部门，省级人民政府和省会所在随的市人民政府以及国务院授 准的较大市的人民政府制定的，根据国务院的《法规规章备案规定》，它有一套比较严格的 备案审查制度。通过备案审查也能解决月题。 对抽象行政行为的复议中请范围只逢是除行政法规，行政规章之外的一部分袖象行政行
1 案例解析七 案情简介 甲市某超市为一大型的综合性超市，2008 年 6 月，该超市不服甲市工商局作出因为销 售假冒商品的行政处罚而向甲市政府法制办提出行政复议申请，甲市政府法制办认为自己无 权受理此案，告知该超市向甲市工商局的上一级工商局申请复议。于是，该超市重新向省工 商局提出了复议申请，并同时提出对市工商局发布的《禁止本市经营者跨地区批发购销酒类 的有关决定》的文件进行审查。省工商局最后受理了复议申请，对行政处罚作出了复议决定， 但驳回了审查《禁止本市经营者跨地区批发购销酒类的有关决定》的请求。 解析案例的思路： 1．本案涉及的是什么问题 本案涉及行政复议管辖的问题和对行政机关作出的规范性文件进行审查的问题。 2．对本案的学理分析 行政复议管辖，是指行政复议机关受理复议申请的权限和分工，即某一行政争议发生后， 应由哪一个行政机关行使行政复议权。我国《行政复议法》第十二条规定：“对县级以上地 方各级人民政府工作部门的具体行政行为不服的，由申请人选择，可以向该部门的本级人民 政府申请行政复议，也可以向上一级主管部门申请行政复议。对海关、金融、国税、外汇管 理等实行垂直领导的行政机关和国家安全机关的具体行政行为不服的，向上一级主管部门申 请行政复议”。《行政复议法实施条例》第二十四条规定：“申请人对经国务院批准实行省 以下垂直领导的部门作出的具体行政行为不服的，可以选择向该部门的本级人民政府或者上 一级主管部门申请行政复议；省、自治区、直辖市另有规定的，依照省、自治区、直辖市的 规定办理”。 关于复议机关对规范性文件的审查。行政机关制定的具有普遍约束力的规定的范围很 广，包括国务院制定的行政法规、规章以及规章以下规范性文件。但是，纳入复议审查的只 是规章以下的规范性文件，排除了对行政法规和规章的复议审查。这是考虑到行政法规是由 国务院制定的，层次较高，对国务院制定的行政法规、决定和命令，只能由全国人大常委会 行使撤销权。规章是由国务院部门、省级人民政府和省会所在地的市人民政府以及国务院批 准的较大市的人民政府制定的，根据国务院的《法规规章备案规定》，它有一套比较严格的 备案审查制度，通过备案审查也能解决问题。 对抽象行政行为的复议申请范围只能是除行政法规、行政规章之外的一部分抽象行政行
为，即国务院部门、县级以上地方人民政府及其工作部门和乡、镇人民或府发布的除规章以 外的规范性文件。而且对规范性文件的审查，眼据《行政复议法》第七条第一款的规定，“公 民、法人或者其他组织认为行或机关的具体行政行为所依据的下列规定不合法，在对具体行 政行为申请行政复议时，可以一并向行政复议机关提出对该规定的审查申请”。这里“一并 审查是一种间接的附带性审查，间接指的是复议机关依当事人中请对规范性文件进行审查， 当然，复议机关依职权的审查除外。附带指的是相对人对行政机关制定的法律线范不服。不 能直接向复议机关提出对该法律规范的审查要求，而只能在对行政机关依据该规范作出的具 体行政行为申请复议时，才能向复议机关提出对该规范一并审查的要求。 3.对本案的解析 本案中，市政府法制办认为自己没有复议权限的答复是有像据的。因为工商行政管理机 关实行的是省以下霖直管理。而该市所在的省、自治区、或直辖市没有其他提定，所以根据 《行政复议法实菌条例》第二十四条规定：“申请人对经国务院批准实行省以下垂直领导的 部门作出的具体行政行为不服的，可以选择向该邻门的本级人民政府或者上一领主管部门申 请行政复议：省、自治区、直辖市另有规定的，依题省、自治区、直辖市的提定办理”。市 政府法制办对于该超市的复议中请，应该受理。 另外，甲市工商同并没有根据《禁止本市经营者跨地区数发购睛酒类的有关决定》对该 超市作出具体的行政行为。根据《行政复议法》第七条第一款的规定，“公民、法人或者其 他组织认为行政机关的具体行政行为所依据的下列规定不合法，在对具体行政行为中请行或 复议时，可以一并向行政复议机关提出对该规定的审查申请”。所以省工商局股回该超市的 事查请求是有依据的。 4.本案法律适川 行政复议管辖： 《行政复议法》第十二条规定：“对县级以上地方各级人民政将工作部门的具体行政行 为不服的，由申请人选择，可以向该部门的本级人民政府中请行政复议，也可以向上一级主 管部门中请行政复议。对海关，金、国税、外汇管理等实行森直领导的行政机关和国家安 全机美的具体行成行为不服的，向上一级主管部门中请行致复议”。 《行政复议法实随条例》第二十周条规定：“申请人对经国务院裁准实行省以下垂直领 导的部门作出的具体行政行为不服的，可以选择向该部门的本级人民政府成者上一级主管部 门中请行政复议：省、自治区、直辖市另有规定的，依属省、自治区，直辖市的规定办理”。 依申请审查规范性文件： 2
2 为，即国务院部门、县级以上地方人民政府及其工作部门和乡、镇人民政府发布的除规章以 外的规范性文件。而且对规范性文件的审查，根据《行政复议法》第七条第一款的规定，“公 民、法人或者其他组织认为行政机关的具体行政行为所依据的下列规定不合法，在对具体行 政行为申请行政复议时，可以一并向行政复议机关提出对该规定的审查申请”。这里“一并 审查”是一种间接的附带性审查。间接指的是复议机关依当事人申请对规范性文件进行审查， 当然，复议机关依职权的审查除外。附带指的是相对人对行政机关制定的法律规范不服，不 能直接向复议机关提出对该法律规范的审查要求，而只能在对行政机关依据该规范作出的具 体行政行为申请复议时，才能向复议机关提出对该规范一并审查的要求。 3．对本案的解析 本案中，市政府法制办认为自己没有复议权限的答复是有依据的。因为工商行政管理机 关实行的是省以下垂直管理。而该市所在的省、自治区、或直辖市没有其他规定，所以根据 《行政复议法实施条例》第二十四条规定：“申请人对经国务院批准实行省以下垂直领导的 部门作出的具体行政行为不服的，可以选择向该部门的本级人民政府或者上一级主管部门申 请行政复议；省、自治区、直辖市另有规定的，依照省、自治区、直辖市的规定办理”。市 政府法制办对于该超市的复议申请，应该受理。 另外，甲市工商局并没有根据《禁止本市经营者跨地区批发购销酒类的有关决定》对该 超市作出具体的行政行为。根据《行政复议法》第七条第一款的规定，“公民、法人或者其 他组织认为行政机关的具体行政行为所依据的下列规定不合法，在对具体行政行为申请行政 复议时，可以一并向行政复议机关提出对该规定的审查申请”。所以省工商局驳回该超市的 审查请求是有依据的。 4．本案法律适用 行政复议管辖： 《行政复议法》第十二条规定：“对县级以上地方各级人民政府工作部门的具体行政行 为不服的，由申请人选择，可以向该部门的本级人民政府申请行政复议，也可以向上一级主 管部门申请行政复议。对海关、金融、国税、外汇管理等实行垂直领导的行政机关和国家安 全机关的具体行政行为不服的，向上一级主管部门申请行政复议”。 《行政复议法实施条例》第二十四条规定：“申请人对经国务院批准实行省以下垂直领 导的部门作出的具体行政行为不服的，可以选择向该部门的本级人民政府或者上一级主管部 门申请行政复议；省、自治区、直辖市另有规定的，依照省、自治区、直辖市的规定办理”。 依申请审查规范性文件：
《行政复议法》勇七条援定：公民、法人或者其他组织认为行政机关的具体行政行为所 候据的下列烧定不合法，在对具体行或行为中请行政复议时，可以一并向行政复议机关提出 对该城定的串查中请： 《一)国务院部门的提定▣ (二)县级以上地方各级人民政府及其工作部门的规定： (三)乡，镇人民政府的规定。 前款所列规定不含国务院部、委员会规章和地方人民成府规章。线章的审查依飄法律、 行政法规办理。 《行政复议法》第二十大条中请人在中请行政复议时，一并提出树本法第七条所列有 关规定的审查中请的。行政复议机关对该线定有权处理的，应当在三十日内依法处理：无权 处理的。应当在七日内按烈法定程序转送有权处理的行政机关债法处理，有权处理的行政机 关檀当在六十日内依法处理。处理期间，中止对具体行政行为的审查。 《行政复议法》第二十七条行政复议机美在对被中请人作出的具体行政行为进行审查 时，认为其儒据不合法，本机关有权处理的，应当在三十日内依法处理：无权处理的，应当 在七日内按塑法定程序转送有权处理的国家机关依法处理。处理期阿。中止对具体行政行为 的审查。 5,本案启示（总结与思考） 行政复议的管辖，特期是对省以下实行垂直管理的行或机关作出的具体行致行为，相对 人应该向谁申请复议。在2007年以前可能还有争议，在200所年《行政复议法实能条例) 颤布后，已经不会再有在争议，该条例已经对此种情况作出了规定. 对于相对人中请对规范性文件的审查，我国的《行或复议法》有着实体与程序方而的规 定，应该严格按黑实体与程序方面的要求进行处理。不符合要求的，相对人只能通过其他途 径寻求救济。 3
3 《行政复议法》第七条规定：公民、法人或者其他组织认为行政机关的具体行政行为所 依据的下列规定不合法，在对具体行政行为申请行政复议时，可以一并向行政复议机关提出 对该规定的审查申请： （一）国务院部门的规定； （二）县级以上地方各级人民政府及其工作部门的规定； （三）乡、镇人民政府的规定。 前款所列规定不含国务院部、委员会规章和地方人民政府规章。规章的审查依照法律、 行政法规办理。 《行政复议法》第二十六条 申请人在申请行政复议时，一并提出对本法第七条所列有 关规定的审查申请的，行政复议机关对该规定有权处理的，应当在三十日内依法处理；无权 处理的，应当在七日内按照法定程序转送有权处理的行政机关依法处理，有权处理的行政机 关应当在六十日内依法处理。处理期间，中止对具体行政行为的审查。 《行政复议法》第二十七条 行政复议机关在对被申请人作出的具体行政行为进行审查 时，认为其依据不合法，本机关有权处理的，应当在三十日内依法处理；无权处理的，应当 在七日内按照法定程序转送有权处理的国家机关依法处理。处理期间，中止对具体行政行为 的审查。 5．本案启示（总结与思考） 行政复议的管辖，特别是对省以下实行垂直管理的行政机关作出的具体行政行为，相对 人应该向谁申请复议。在 2007 年以前可能还有争议，但在 2007 年《行政复议法实施条例》 颁布后，已经不会再有在争议，该条例已经对此种情况作出了规定。 对于相对人申请对规范性文件的审查，我国的《行政复议法》有着实体与程序方面的规 定，应该严格按照实体与程序方面的要求进行处理。不符合要求的，相对人只能通过其他途 径寻求救济